經(jīng)濟(jì)觀察網(wǎng)訊 記者 程志云 薛惟中 2000年12月，最高人民法院頒布的《關(guān)于適用（中華人民共和國擔(dān)保法）若干問題的解釋》第85條將保證金質(zhì)押認(rèn)定為動產(chǎn)質(zhì)押的一種，進(jìn)一步明確了保證金擔(dān)保的設(shè)定方式，有力促進(jìn)了金融機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)的開展。

但近年來的司法實踐中，部分法院只認(rèn)可信用證開證保證金、承兌匯票保證金的擔(dān)保效力，往往以不具有優(yōu)先受償權(quán)為由扣劃仍在保證期間內(nèi)的保函、備用信用證、住房按揭貸款等業(yè)務(wù)中的保證金等，對商業(yè)銀行的金融債權(quán)安全和金融秩序的穩(wěn)定構(gòu)成障礙。

因此，全國政協(xié)委員招商銀行行長馬蔚華建議及時結(jié)合保證金業(yè)務(wù)的發(fā)展情況，由最高法院與銀監(jiān)會會商后，以司法解釋等形式進(jìn)一步明確保證金質(zhì)押的擔(dān)保效力，更好的規(guī)范金融秩序。

附提案全文

[提案摘要]

2000年12月，最高人民法院頒布的《關(guān)于適用（中華人民共和國擔(dān)保法）若干問題的解釋》（下稱“擔(dān)保法解釋”）第85條將保證金質(zhì)押認(rèn)定為動產(chǎn)質(zhì)押的一種，進(jìn)一步明確了保證金擔(dān)保的設(shè)定方式，有力促進(jìn)了金融機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)的開展。但近年來的司法實踐中，部分法院只認(rèn)可信用證開證保證金、承兌匯票保證金的擔(dān)保效力，往往以不具有優(yōu)先受償權(quán)為由扣劃仍在保證期間內(nèi)的保函、備用信用證、住房按揭貸款等業(yè)務(wù)中的保證金等，對商業(yè)銀行的金融債權(quán)安全和金融秩序的穩(wěn)定構(gòu)成障礙。因此，有必要及時結(jié)合保證金業(yè)務(wù)的發(fā)展情況，由最高法院與銀監(jiān)會會商后，以司法解釋等形式進(jìn)一步明確保證金質(zhì)押的擔(dān)保效力，更好的規(guī)范金融秩序。本議案具體針對保證金質(zhì)押的設(shè)定和效力提出了修訂的建議和相應(yīng)理由。

一、 背景及問題

2000年12月，最高人民法院頒布的《擔(dān)保法解釋》第85條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償。”該條款將保證金質(zhì)押規(guī)定為動產(chǎn)質(zhì)押的一種，明確了保證金的法律地位。但司法實踐中，人民法院僅根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結(jié)和扣劃措施問題的規(guī)定》（法釋〔1997〕年４號）和最高人民法院、中國人民銀行《關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行的通知》（法〔2000〕21號）中的對信用證開證保證金和承兌匯票保證金的明文規(guī)定，對該兩種業(yè)務(wù)的保證金不予扣劃，對其他仍在保證期限內(nèi)的保函、備用信用證、住房按揭貸款等業(yè)務(wù)中的保證金，則經(jīng)常以法律沒有明確規(guī)定為由進(jìn)行扣劃。

銀行要求債務(wù)人或第三人設(shè)立保證金存款是為了擔(dān)保銀行債權(quán)的安全，一般要求客戶在銀行開立專門的保證金賬戶，按一定比例繳存保證金存款。在債務(wù)人經(jīng)營上出現(xiàn)問題而無法償還或無法完全償還銀行融資時，銀行根據(jù)約定可扣劃保證金賬戶中的資金清償債務(wù)。然而當(dāng)保證金存款被執(zhí)法機(jī)關(guān)扣劃后，債務(wù)人向銀行提供的債務(wù)擔(dān)保被懸空，增大了銀行的經(jīng)營風(fēng)險，給銀行造成損失。這一方面使國家法律、司法解釋規(guī)定的保證金質(zhì)押制度形同虛設(shè)，另一方面使了銀行等債權(quán)人的債權(quán)得不得合法保障，經(jīng)營風(fēng)險大大增加。

二、建議及理由

進(jìn)一步完善相關(guān)擔(dān)保法律制度，建議最高法院與銀監(jiān)會會商后，通過最高法院司法解釋等形式盡快明確商業(yè)銀行對仍在保證期限內(nèi)的保證金具備優(yōu)先受償權(quán)。

具體而言：

（一）建議

1、進(jìn)一步明確保證金質(zhì)押成立的要件。

建議明確《擔(dān)保法解釋》第85條中關(guān)于保證金特定化的概念和移交債權(quán)人占有的方式：

（1）債務(wù)人或第三人以自身名義在作為債權(quán)人的商業(yè)銀行處開立的繳存保證金的保證金存款賬戶，并在質(zhì)押合同或相關(guān)合同的質(zhì)押條款中約定該帳戶信息（只需確定戶名、開戶行即可），規(guī)定該賬戶內(nèi)資金作為債權(quán)人債權(quán)的質(zhì)押擔(dān)保后，應(yīng)視為將保證金特定化。保證金帳戶僅用于質(zhì)押擔(dān)保項下的支付，不得作為日常結(jié)算賬戶使用，不得支取現(xiàn)金，以區(qū)別日常結(jié)算賬戶。多筆保證金存款允許在同一賬號下核算。

（2）對于將保證金特定化后移交債權(quán)人占有的方式，建議規(guī)定有關(guān)款項一旦進(jìn)入在債權(quán)人銀行處開立的保證金帳戶，即視為移交債權(quán)人占有，且債權(quán)人和債務(wù)人在合同中對此有明確約定，未經(jīng)質(zhì)權(quán)人允許，出質(zhì)人不得隨意轉(zhuǎn)出或支配。但可允許保證金賬戶資金的后續(xù)不斷存入及轉(zhuǎn)出，進(jìn)入保證金賬戶的資金即自然特定化為保證金，而保證金經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意轉(zhuǎn)出的，自然喪失擔(dān)保效力。

2、明確仍在保證期限內(nèi)的保證金債權(quán)人均有優(yōu)先受償權(quán)。

鑒于信用證開證保證金、承兌匯票保證金與其他業(yè)務(wù)保證金的性質(zhì)相同，故應(yīng)明確，仍在保證期間內(nèi)的保證金，無論對應(yīng)開展的何種業(yè)務(wù)，只要債務(wù)人將其特定化且移交銀行占有，不受債務(wù)人支配，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，銀行對該保證金享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利；只有在該保證金已喪失質(zhì)押擔(dān)保功能時，人民法院才可以依法扣劃。

（二）理由

1、根據(jù)我國擔(dān)保法律，設(shè)立動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的條件有二，一是質(zhì)押人與質(zhì)權(quán)人達(dá)成質(zhì)押合意，如雙方簽署質(zhì)押合同或質(zhì)押條款；二是質(zhì)押人將用作質(zhì)押的動產(chǎn)交付給質(zhì)權(quán)人，由質(zhì)權(quán)占有該動產(chǎn)。由于金錢作為一般等價物，屬特殊動產(chǎn)，如何使設(shè)定質(zhì)押的款項區(qū)別于質(zhì)押人和質(zhì)權(quán)人的財產(chǎn)以起到公示公信的效力，需要明確規(guī)范。最高人民法院頒布的《擔(dān)保法解釋》第85條雖規(guī)定金錢質(zhì)押需滿足特定化及移交債權(quán)人占有兩個要件，但“特定化”及“移交占有”并不夠明確。

具體到質(zhì)押人向債權(quán)銀行提供保證金質(zhì)押而言，質(zhì)押人人將其金錢存入約定的保證金賬戶后，根據(jù)約定該保證金存款賬戶僅用于保證項下的支付，不得作為日常結(jié)算賬戶使用，不得支取現(xiàn)金，質(zhì)押人無法自由支配該賬戶及賬戶內(nèi)資金，僅作為債權(quán)的擔(dān)保，債權(quán)銀行實際上亦控制了該賬戶的使用。可以說，這應(yīng)當(dāng)滿足了保證金質(zhì)押關(guān)于“特定化”及“移交占有”的要求。

應(yīng)予注意的是，“特定化”不應(yīng)以金額確定或不變?yōu)闂l件。這里的“特定”應(yīng)是保證金賬戶的“特定”，凡是進(jìn)入該賬戶的資金均屬保證金，作為債權(quán)的擔(dān)保。金錢作為可分物，債權(quán)人可對超出擔(dān)保需要的部分資金予以釋放，亦可以根據(jù)債權(quán)變化要求質(zhì)押人增加保證金。這應(yīng)是符合我國相關(guān)擔(dān)保法律規(guī)定的。

另外，保證金賬戶的特定也并非一定需在簽署合同條款中就明確具體賬號，在只需合同中明確是以出質(zhì)人名義在債權(quán)人銀行開立的保證金賬戶就可。這是由于保證金賬號通常在保證金存入時隨機(jī)生成，往往先簽合同后有具體賬號，因此通常無法事先確定，但結(jié)合合同條款和業(yè)務(wù)辦理操作流程同樣可做到特定化。

2、信用證開證、承兌匯票保證金及銀行其他業(yè)務(wù)項下的保證金性質(zhì)、操作均是相同的，應(yīng)一視同仁，這才符合法制統(tǒng)一的要求。

各家商業(yè)銀行的經(jīng)營品種、核算制度、管理規(guī)定等均經(jīng)報人民銀行、銀監(jiān)會等金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)并備案的，保證金存款作為設(shè)定專門用途的賬戶核算，其管理均納入各家商業(yè)銀行業(yè)務(wù)制度匯編并報備，是受法律法規(guī)保護(hù)的一種經(jīng)營管理形式。以招行為例，招商銀行對保證金存款設(shè)立了保證金存款科目（在核算制度規(guī)定中明確了該賬戶不能辦理日常結(jié)算業(yè)務(wù)），其余額與銀行提供的融資品種、融資額和企業(yè)信用等級成比例，同時對保證金存款的支取作了嚴(yán)格規(guī)定，要求業(yè)務(wù)經(jīng)營部門出具保證金支取通知書，并且由會計核算部門審核確保資料的完備、真實后才予以支付。

可見，無論是信用證開證、承兌匯票，還是開立保函，或者按揭貸款中的開發(fā)商保證金，其業(yè)務(wù)操作模式均為一樣，其性質(zhì)都是為債務(wù)人的融資業(yè)務(wù)提供質(zhì)押擔(dān)保。所以，只要符合特定化和移交債權(quán)人占有后，無論業(yè)務(wù)品種，在保證期限內(nèi)的保證金商業(yè)銀行都有優(yōu)先受償權(quán)。