提案摘要：

《基金會管理條例》促進(jìn)了社會力量參與公益事業(yè)，推動了社會救助、教育、醫(yī)療衛(wèi)生等社會公益事業(yè)的發(fā)展。然而公益性基金的財產(chǎn)管理依然具有體制不透明、程序不清晰、管理不規(guī)范的滯后特征，尤其是未能引入國際通行的獨立第三方托管模式，通過市場化運(yùn)作機(jī)制對基金財產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)督，從而缺失了資金監(jiān)管的關(guān)鍵性環(huán)節(jié)。為此，有必要對《條例》進(jìn)行相應(yīng)修訂，建立公益性基金的銀行托管制度，明確公益性基金財產(chǎn)的獨立性，以加強(qiáng)對公益性基金的監(jiān)管治理。

一、背景及問題
2004年國務(wù)院第400號令頒布實施《基金會管理條例》（下稱“條例”），為我國基金會制度構(gòu)建了基本框架，有力地促進(jìn)了社會力量參與公益事業(yè)，推動了社會救助、教育、醫(yī)療衛(wèi)生、體育等社會公益事業(yè)的發(fā)展。特別是近年來，在抗震救災(zāi)等一系列突發(fā)公共危機(jī)事件中，各類公募基金會發(fā)揮了積聚利用公益性捐款的樞紐與渠道作用，極大地提升了社會關(guān)注度；另一方面，隨著我國社會財富的快速積累和公民社會責(zé)任意識的增強(qiáng)，企業(yè)家或企業(yè)出資成立的非公募基金會也進(jìn)入了快速發(fā)展期。根據(jù)民政部民間組織管理局《2008年民政事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計報告》，截止2008年底，全國共有基金會1597個，比上年增長19.2%，其中公募基金會943個，非公募基金會643個。

然而，在數(shù)量不斷增加、規(guī)模迅速膨脹、影響日益擴(kuò)大的同時，公益性基金的財產(chǎn)管理依然具有體制不透明、程序不清晰、管理不規(guī)范的滯后特征，難以保證基金資產(chǎn)的安全、透明、有效運(yùn)用。對公益性基金的監(jiān)管局限于行政監(jiān)管和捐贈人的查詢建議權(quán)，由于行政資源有限和信息不對稱，登記管理機(jī)關(guān)和業(yè)務(wù)主管單位都難以全面行使對基金財產(chǎn)的監(jiān)督職權(quán)，日常性的監(jiān)督形同虛設(shè)；捐贈人查詢建議權(quán)的約束力、有效性和及時性也得不到保證，因此導(dǎo)致公益性基金管理嚴(yán)重缺乏外部監(jiān)督和制衡，存在較大的道德風(fēng)險和制度陷阱，甚至可能引發(fā)公眾信任危機(jī)。

從國際通行規(guī)則和我國相關(guān)市場的經(jīng)驗來看，現(xiàn)行公益性基金管理運(yùn)作體制的主要缺陷就是，未能引入國際通行的獨立第三方托管模式，通過市場化運(yùn)作機(jī)制對基金財產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)督，從而缺失了資金監(jiān)管的關(guān)鍵性環(huán)節(jié)。

二、建議及理由

為建立公益性基金托管制度，建議對《條例》作出修訂，修訂內(nèi)容至少包含：

（一）建立公益性基金的銀行托管制度

為了有效加強(qiáng)對公益性基金的監(jiān)管治理，建議《條例》規(guī)定基金會的基金財產(chǎn)應(yīng)委托商業(yè)銀行實行第三方獨立托管，同時規(guī)定托管銀行的資質(zhì)要求、審批程序、托管銀行的主要權(quán)利和義務(wù)等，由商業(yè)銀行履行對公益基金資產(chǎn)的安全保管職責(zé)，在資金的募集、存儲和流通環(huán)節(jié)實現(xiàn)風(fēng)險監(jiān)控，辦理公益基金的資金清算、會計核算，以及向有關(guān)部門和基金會理事會提交基金托管報告等職責(zé)。

從國際上來看，西方國家公益性基金通常都由商業(yè)銀行、信托基金等第三方機(jī)構(gòu)受托保管。我國建立公益性基金銀行托管制度，可以為基金會提供便利、高效、安全的資金歸集服務(wù)，可以使公益性基金財產(chǎn)的所有權(quán)、使用權(quán)和保管權(quán)分離，使公益性基金管理人、托管人和投資管理人等參與人之間形成相互制衡的關(guān)系，托管銀行可以對投資管理人的投資進(jìn)行有效監(jiān)督，及時向基金會提供委托資產(chǎn)信息，及時發(fā)現(xiàn)管理人的違規(guī)行為并進(jìn)行報告；可以通過公益性基金托管人的會計核算、資產(chǎn)估值和定期報告，確保公益性基金的信息公開、透明和及時，有效實現(xiàn)行政監(jiān)管和社會監(jiān)督，確保基金款項用于公益用途。因此公益性基金施行銀行托管制度有利于維護(hù)和提高基金會的公眾形象，增強(qiáng)社會吸引力。此外，第三方托管制度已經(jīng)在我國的證券投資基金、保險資金、企業(yè)年金、券商理財、銀行理財和信托計劃等諸多方面取得了成功經(jīng)驗，使得公益性基金銀行托管制的實行具有現(xiàn)實的操作性。

（二）明確公益性基金財產(chǎn)的獨立性