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    18:03
    2010-07-01
    賀衛(wèi)方
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    賀衛(wèi)方:重典之下無盛世

    嚴打的邊際效應(yīng)在遞減

    記者:2004年,中國刑事政策發(fā)生了一個轉(zhuǎn)向—由“嚴打”轉(zhuǎn)向“寬嚴相濟”,很多學者以為“嚴打”已經(jīng)淡出中國刑事政策的歷史。但是,公安部在今年的6月13日啟動了“2010嚴打整治行動”,開展為期7個月的嚴打。作為一名法學家,您怎么判斷當前的社會形勢和這一治理決策?
    賀衛(wèi)方:現(xiàn)在多多少少有一點所謂的嚴打依賴癥。1980年代初期開始,不斷地通過嚴打、依賴嚴打?qū)ι鐣刃蚣右怨芾怼3雠_嚴打政策的時候,人們總相信嚴打可以很好地維持社會治安。可是,為什么總是打擊完了以后還需要不斷地再嚴打?這本身恰恰說明嚴打這樣一種刑事政策的貫徹收效并不大的。

    從一個法治社會最基本的要求來說,罪與非罪的界線和國家權(quán)力的運用都應(yīng)該在法律上加以明文規(guī)定,國家權(quán)力不可以因為擁有暴力機器而超越自己所制定的法律規(guī)范去行動。我們要建設(shè)法治國家的社會,就不應(yīng)該動輒把法律拋到一邊,運用一種超越法律規(guī)范的行動,通過造聲勢、殺一儆百的方式來威懾犯罪,實現(xiàn)社會治安的轉(zhuǎn)化。這是不可能實現(xiàn)的任務(wù)。現(xiàn)在看起來,嚴打期間所進行的一些懲罰,往往要超出非嚴打期間,甚至個別情況下還有把不該被判死刑的判死刑的事例。這樣的情況,都是嚴重地違反了法律面前人人平等的準則。

    記者:一般的說法是,改革開放以來有過三次全國規(guī)模的“嚴打”。分別是在1983年、1996年和2001年。您怎么看待歷次的嚴打所引發(fā)的社會后果,有哪些正面或負面效應(yīng)?

    賀衛(wèi)方:在嚴打開展期間,往往伴隨著社會治安迅速地變好,犯罪數(shù)量減少。因為這種威懾力在短期內(nèi)是有一定效果的,但是關(guān)鍵在于長久來看,嚴打制造的隱患很多。由于嚴打,一些不是犯罪的行為可能被作為犯罪來對待,本來應(yīng)該從輕處罰的卻從重處罰了,或者說超出法律規(guī)定的標準進行處罰,某些地方的“打黑”可以非常明顯地表明這一點。對在牢獄里面的不少人,和那些不該被殺卻被殺掉的人的家人來說,政府的這種做法是在制造著人民對政府的仇恨。比方一個人本來是無辜的,或者說本來是不應(yīng)該被殺卻被殺掉了,這會給家庭其他的成員與親友帶來多大的心理創(chuàng)傷。長久來看,這樣的例子如果積累多了,將是社會的一個巨大隱患。

    還有一個非常嚴重的問題是,嚴打必然伴隨著公檢法三家聯(lián)合辦案。這幾乎已經(jīng)是一個規(guī)律了,包括現(xiàn)在一些地方進行的“打黑”。一個非常重要的特點就是所謂“大三長會議”。對于一些重大案件,法院院長、檢察院檢察長、公安局局長,他們需要開會協(xié)調(diào)。一個案件往往還沒有審理,就提前決定了,整個最后的審理過程就是走過場。制度設(shè)計中所設(shè)想的相互制約機制根本不存在了。

    這可能要留下非常嚴重的后遺癥。因為它從根本上摧毀了人民對司法公正的信仰。我們常說,法院是實現(xiàn)社會正義的最后一道防線。那就需要真正地實現(xiàn)司法獨立,讓法院能夠公正地處理案件,能夠讓前期工作中的一些問題得到糾正。比如說,刑訊逼供所獲取的證據(jù)能夠被排除掉。

    記者:人們一般是以“從重從快”來理解嚴打的。剛才您提到公檢法聯(lián)合辦案,實際上也是對“從重從快”目標的機制保證和配合。它可能會帶來對刑事訴訟程序的破壞,以及犯罪嫌疑人、被告人權(quán)利的剝奪等。這也是廣受批評的一個弊端。不過,這一次嚴打有點不同,僅僅是公安部一家來“單挑”。您如何看待這個變化,并理解這次嚴打的性質(zhì)?

    賀衛(wèi)方:如果整個刑事訴訟的權(quán)力結(jié)構(gòu)不變化,也就是剛才談到的法院沒有辦法獨立地對證據(jù)和案件進行判斷,沒有辦法對用非法手段獲取的證據(jù)加以排除,那么,所謂的公安部一家,其實還是所有的都必須要按照過去的“嚴打”模式來執(zhí)行。尤其是考慮到全國的省級層面上,公安部門首長同時擔任政法委書記的占一半以上,到了基層更不用說,公安部門的權(quán)力都是“老大”。如果這種權(quán)力結(jié)構(gòu)不變化,我覺得這種嚴打本身,法院、檢察院名義上的參與不參與對后果不會有多大影響。

    記者:實際上,我們看到“嚴打”的有效性也遭到質(zhì)疑。比如,一些國際組織就質(zhì)疑中國對盜獵行為的“嚴打”,認為預先的大張旗鼓有故意走漏風聲之嫌,顯得執(zhí)法水準不夠?qū)I(yè)。那么,這一次的嚴打是7個月,7個月之后呢?往往在嚴打之后犯罪率會反彈。

    賀衛(wèi)方:是的。我們現(xiàn)在比較缺少一種真正的定量分析,社會學的方法來研究一下犯罪和刑法之間的關(guān)系,尤其是犯罪跟不同刑事政策之間的相對關(guān)系,這方面的研究比較缺乏。但是,其實沒有比又一次嚴打的發(fā)動更能夠說明,過去的“嚴打”只能夠?qū)е赂嗟姆缸铩N矣X得這個是官方用這樣一個政策不打自招,說明了嚴打的邊際效益在遞減,越來越無效了。

    記者:嚴打作為一個刑事政策,這是由最高司法機關(guān)推出來的,在下面執(zhí)行過程中,也會出現(xiàn)一些很荒唐的做法。比如,指標化的做法,據(jù)報道,昆明公安局在此次嚴打中就表示,刑事警情破案率環(huán)比要上升15%以上。

    賀衛(wèi)方:對。“楚王好細腰,宮中多餓死”,中國的社會歷來是上面如果給下面一點好處,上面給的是一座山,到了下面可能變成是一粒土;上面要是對下面有所要求的話,那上面要求的是一寸布,下面能把整個世界的布匹拿來。這樣一個治理模式下,必然會產(chǎn)生一個情況:上面要求“依法從重從快”,下面肯定把“依法”給搞沒了。最后,下面出現(xiàn)的這樣那樣的違反法律的行為,上面還要買單,還要幫助去遮蓋。因為大家對于下面的行為的指責,往往連帶著對整個政策的批評。所以,最后上下又結(jié)合成為一種共同體,這樣的一個共同體,最后一切的一切都是為了證明過去一些錯誤的決策本身是正確的。

    PART 2

    迎合民粹情緒只能迎來暴民

    記者:盡管從法理和程序上,乃至在有效性上,“嚴打”遭到很多的質(zhì)疑,但從另一個角度來看,包括重慶打黑,“天上人間”關(guān)門,至少在網(wǎng)上所展現(xiàn)的情況來看,嚴打的確獲得了民意的贊同,甚至被認為是“大快人心”,如果不嚴打的話,這些現(xiàn)象可能會繼續(xù)猖獗。

    賀衛(wèi)方:我覺得,首先所謂的北京的“天上人間”,其他某些個別案件的處理,越是嚴打才能動,越是表明權(quán)力的常規(guī)運行是完全失效的。那么,我們可能需要檢討,為什么許多的問題都必須依賴于嚴打,才能夠“打”出來;不嚴打的時候,為什么政府的執(zhí)法工作做得如此地漏洞百出?小民百姓根本看不到黑惡勢力受到常態(tài)的管束。這本身就顯示了國家在治理方面的重大缺陷。而且,你不可以想當然地說,嚴打真正能夠把這些問題都解決掉。如果常態(tài)性的機制不建立,你會發(fā)現(xiàn)那些情況根本不會變化。“天上人間”可能沒有了,沒準還會有一個“太陽系人間”生意正火爆呢。這同時也會給被打擊的人一種不公平感,他們感到這是在選擇性執(zhí)法。

    一般百姓對嚴打的態(tài)度,我覺得特別值得執(zhí)政者認真反思。老百姓當然同意,尤其是那些弱勢群體,他們當然希望一個沒有犯罪的、陽光燦爛的社會。越是弱者,越容易幻想那種沒有缺陷的社會。但吊詭之處在于,一個最糟糕的社會的出現(xiàn),往往不是來自于人民對壞事情的追求,而是來自對好事情的向往。對一個最完美社會的向往,是許多社會走向人間地獄的前奏。這就是常說的,“通向地獄的道路鋪滿了鮮花”。

    這方面有許多西方的經(jīng)驗。比方說,意大利的黑手黨很嚴重,墨索里尼政府上臺后,就開始了對黑社會的專項治理、打擊,黑社會簡直是毫無生存空間,全部沒了。老百姓自然歡呼雀躍。但人們逐漸地發(fā)現(xiàn),隨著社會中間某些丑惡的東西的消失,這個社會最大的一個丑惡產(chǎn)生了,那就是人民全部的權(quán)利都被剝奪掉。如果一切東西都貌似在朝著一個非常美好的狀態(tài)去發(fā)展,老百姓也很高興,覺得治安好了,但是我覺得這確實是非常危險的。要說治安情況,最好的莫過于監(jiān)獄。你總不能因為要治安,就把社會變成監(jiān)獄。

    記者:我們的歷史上也不乏這樣的例子,那種呼喚鐵血政策、強權(quán)政治的民間思維或民粹情緒,實際上可能是十分有害的,也很容易被利用的。

    賀衛(wèi)方:對。尤其是李莊被判有罪后,老百姓上街慶祝。其實我有點懷疑這到底是老百姓自發(fā)的,還是組織搞出來的。我覺得一個健康的社會是需要對社會中間某些壞的現(xiàn)象的一種寬容。社會中間不能沒有低俗,因為人本身就是低俗的動物,或者說至少在人性中間有相當?shù)退椎某煞荨_@個社會不可能純潔無暇,一定有些讓我們不大喜歡的東西。古人說“水至清則無魚”,你不能追求一個至清的社會。我昨天在網(wǎng)上看到有一個網(wǎng)友的話說,“長不出毒草的土地也長不出鮮花來”,這也是很好的說法。

    記者:說到群眾心理,中國歷來有“治亂世用重典”的說法,當下這種說法也很盛行。改革開放以來,從重從快從嚴打擊刑事犯罪成為一種重要的刑事政策,這實際上也是“重典治亂”。但是在我們整個國家確立了現(xiàn)代法治社會訴求之后,如何看待重刑主義的傳統(tǒng)及其對當下這個時代的影響?

    賀衛(wèi)方:從中國古典的歷史傳統(tǒng)來說,有“亂世用重典”和“刑期去刑”的慣常思維,后者是把刑罰作為手段,期望能用刑罰來消滅再用刑罰的條件,用重刑以威懾一切人,使其不敢犯罪。這導致對重刑的一種迷信,和常態(tài)的重刑主義。當然,我們用重典的時候,大多數(shù)情況下都在歌舞升平。在說社會很美好,但實際上卻在用重典,用嚴厲的刑罰去對所謂的犯罪進行制裁,甚至眉毛胡子一把抓,對無辜的人進行嚴厲地制裁。

    所謂“亂世用重典”,我們看中外社會史,可以看得非常清楚。其實重典之后的社會也很難被稱之為秩序。沒有哪一個秩序良好的社會,是通過重典來建立起來的。一個良好的社會,其實相反是要喚起人們的人道主義關(guān)懷,在保障每個人的自由和保障社會秩序之間實現(xiàn)一種比較良好的平衡。

    現(xiàn)在的一些法制建設(shè)比較良好的國家,可以說都是越來越趨向于“非犯罪化”,“非刑法化”,越來越寬容,過去認為犯罪的現(xiàn)在不認為是犯罪,對于犯罪的制裁是一個適度的制裁,并且一定要考慮到犯罪的人能夠通過刑法來獲得調(diào)理,然后能夠讓他重新回歸社會,成為這個社會中間一個合格的成員。這樣的一種寬容的人道主義的刑法制度,對于整個社會風氣的改造,使得整個社會變得更加良好,有絕大的好處。

    著名意大利刑法學家貝卡里亞說:“刑法的有效性在于它嚴格的實施,而不在于它的嚴厲。”非常嚴厲的震懾,其實誰也震懾不了。人們說死刑能夠懲罰犯罪,這種仇恨的情緒,這種嗜血的情感,會蔓延到整個社會中間去。大家都會模仿國家的一種方式去行為,最后的結(jié)果是這個社會就變成一個相當不穩(wěn)固,可怕的社會,或者萬馬齊喑,或者有朝一日大家都是暴民。

    健康社會治理重在常態(tài)性

    記者:那么,在您看來,如何在法治的框架內(nèi)對嚴打進行科學的定位,或者說如何從技術(shù)上克服其弊端?

    賀衛(wèi)方:我覺得沒有太多的辦法,因為它本身并不是科學的,相當令人質(zhì)疑的政策。把它放到一個現(xiàn)代法治的框架內(nèi),揭示出它某些合理之處,我覺得看不出來。前不久,最高法院、最高檢察院、公安部、國家安全部、司法部聯(lián)合發(fā)布關(guān)于證據(jù)問題的一些要求,涉及到死刑犯的懲罰,對證據(jù)的規(guī)則進行了更加嚴格的要求,比如說要排除掉刑訊逼供獲得的證據(jù)。但是面對這樣一個文件,我們應(yīng)該知道,過去有多少冤案包括被冤殺的案子,都是在所謂的嚴打這樣一個運動式執(zhí)法中產(chǎn)生的,所以我覺得,必須要去確保檢察院能夠真正嚴格地去審查有關(guān)證據(jù),對于警察的行為進行法律上的規(guī)范;一定要保證法院能夠獨立地裁判案件,而不是公安說什么,法院就判什么。所以說,這個體制方面必須要理順,否則你沒有辦法避免嚴打所產(chǎn)生的極其可怕的后果。

    記者:那該如何從嚴打這種刑事政策來反觀,政府在社會治理方面的缺陷?德國刑法與犯罪學家弗蘭茨·馮·李斯特有一個著名論斷,“最好的社會政策就是最好的刑事政策”。

    賀衛(wèi)方:一個社會的健康治理重在常態(tài)性,不是依賴這種運動式的執(zhí)法模式能實現(xiàn)的。一個國家如果社會治理做得好,刑法就不會承擔這么多。或者說,假如人們相信,只有經(jīng)常突破刑法規(guī)范來去制裁,依賴嚴刑峻法,才能夠解決社會問題,那一定是整個社會出了問題。我覺得,我們這個社會缺少一種真正精神意義的追求,整個社會是沒有信仰的。官方的權(quán)力往往跟標榜的崇高道德相結(jié)合,但是這個道德又是一個空殼,導致權(quán)力的實際行使與道德話語之間發(fā)生矛盾,那件道德外衣根本掩蓋不住這種矛盾。

    另外,教育其實存在著很大的缺陷,教育該如何去培養(yǎng)正直和健全的人格。這方面,我們的教育確實基本上沒有多大追求,反而鼓勵人們?nèi)ッ孕艡?quán)力,最后的結(jié)果導致這個社會更多的仇恨感。當然也包括,如何去通過嚴格的法律規(guī)范去約束政府的權(quán)力。這些方面,可能都是作為一個社會治理方面,應(yīng)當去研究的大課題。

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    (文章來源:10年7月1日???? 《時代周報》)

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