經(jīng)濟(jì)觀察報 記者 韓雨亭 魯禮義 近日廈門中級人民法院公布的一份案例，可能讓在廈門的隱名投資者看到希望，尤其是臺商。
10月5日，廈門中級人民法院發(fā)布了一起隱名投資糾紛案例——此案入選了廈門中院年度十大精品案。雖然說此案牽涉的交易數(shù)額并不大，甚至可以說微不足道，但它卻將對眾多臺商和隱名投資者產(chǎn)生重大影響和深遠(yuǎn)意義。
隱名投資和掛名股東在中國經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)蔚然成風(fēng)——這已成為一種隱秘的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。這種行走在中國法律和政策邊緣的投資方式，猶如危險的“暗礁”，讓投資人面臨著法律和投資的雙重風(fēng)險。
近年來，因此引發(fā)的官司和糾紛案件呈逐年上升，法院通常判決認(rèn)定此類投資不受法律保護(hù)，許多投資人因此“血本無歸”。
現(xiàn)實(shí)正在發(fā)生著微妙的改變。廈門中院民事審判第四庭庭長曹發(fā)貴在接受本報記者采訪時說：“這個案件在理念上的突破是最重要的。”
在這起案件中，兩名臺商被判敗訴后，不但沒有上訴，并通過律師對法院的判決“表示感謝”。很顯然，臺商感激之情來自廈門法院突破慣例，首次判決認(rèn)定“隱名投資合同”合法有效，臺灣投資者敏銳而聰明地知道——“意義要遠(yuǎn)遠(yuǎn)勝過案件本身”。
“探路”的診所
案件和故事緣起一間門診部。幾年前，胡月梅女士在廈門思明區(qū)開辦了一間“瑞安福滿門診部”——這是具有私人營利性醫(yī)療機(jī)構(gòu)，注冊資金為100萬元。2010年5月，臺灣人林峰亮、王東生準(zhǔn)備到廈門尋找機(jī)會，聽說她的門診部要轉(zhuǎn)讓，通過詳細(xì)考察，他們決定買下門診部的股權(quán)。5月24日，雙方簽訂了一份“廈門思明瑞安福滿門診部股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書”，以50萬元分期付款的方式，從她手里買下了這家門診部的股權(quán)和內(nèi)部資產(chǎn)。
盡管大陸和臺灣簽訂了《海峽兩岸經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)議》（ECFA），允許逐步開放臺資在大陸投資醫(yī)療機(jī)構(gòu)，但設(shè)定了準(zhǔn)入制度。
擺在臺灣投資者眼前的幾道門檻，首先便是合資雙方須是企業(yè)或醫(yī)療機(jī)構(gòu)，個人不能作為合資的一方；其次是投資數(shù)額必須達(dá)到人民幣1000萬元以上；第三應(yīng)以合資或合作方式成立醫(yī)療機(jī)構(gòu)，須辦理《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》方可申領(lǐng)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)職業(yè)許可證》執(zhí)業(yè)，如果雙方當(dāng)事人所簽訂的合同為規(guī)避上述審批程序的強(qiáng)制性規(guī)定，視為無效合同。
這些條件似乎并不能阻擋臺灣中小投資者的欲望。為了能在醫(yī)療業(yè)這塊富礦上有所作為，很多臺灣投資者選擇了一條冒險投資手段——隱名投資。
林峰亮、王東生也選擇了同樣的操作手法，他們從胡月梅女士手中購買門診部時，聘請了一名當(dāng)?shù)厝藫?dān)任法人代表，他們則是躲在幕后的隱名投資人。
他們低估了這項(xiàng)投資的風(fēng)險性。這間門診部在注冊時只辦理了稅務(wù)登記，卻沒有辦理工商登記。在2010年5月20日，廈門市勞動部門取消了門診部作為醫(yī)保卡定點(diǎn)醫(yī)療服務(wù)機(jī)構(gòu)的資格，也停止了刷醫(yī)保卡的服務(wù)。
交易初，胡月梅已將該風(fēng)險告知林峰亮和王東生，但當(dāng)時他們自信而樂觀地認(rèn)為，可以通過行政復(fù)議，要求相關(guān)部門取消醫(yī)保資格的處罰。
如果能將醫(yī)保刷卡資格保下來，意味著利潤豐厚。
接手后，林峰亮和王東生才意識到問題的嚴(yán)重性，由于不能刷醫(yī)保卡，到門診部看病的人很少，門診部處于虧損境地。2011年，他們將胡月梅告上法庭。起訴的理由是；交易以隱名投資方式入股門診部，該轉(zhuǎn)讓協(xié)議違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為無效合同。
說白了，林峰亮和王東生想通過法院確認(rèn)合同無效，來拿回自己的投資款。
但作為臺商林峰亮和王東生代理人，廈門重宇合眾律師事務(wù)所龔曉洪說，“當(dāng)事人買來之后發(fā)現(xiàn)一些問題，就想轉(zhuǎn)手，但別人不敢買。如果法院認(rèn)定他們可以買的話，就可以賣。我們可以通過訴訟，法院司法裁定的方式。有兩種可能，一種是駁回你的訴求，買賣是有效的，你不能退。另外一種是，你不可以買，合同是無效的，回到合同簽訂前的原狀。只要法院裁定可以買，我們就不會虧，不可以買也沒關(guān)系。”
這是聰明的訴訟策略，進(jìn)可攻退可守，無論怎樣都會對林峰亮、王東生有利。
如果法院判決交易合同無效，臺商就可收回50萬元投資款，如果判合同有效，可為臺商隱名投資“正名”——門診部可再度轉(zhuǎn)讓。
但胡月梅一方認(rèn)為，如果僅此判決合同無效，有失公平和誠信原則。
“正名”的價值
曹發(fā)貴法官曾經(jīng)留學(xué)英國，他在倫敦大學(xué)亞非學(xué)院獲得了法律系碩士學(xué)位，他認(rèn)為，“法律沒有禁止的，公民就可以作為”。
早在2004年，曹發(fā)貴法官就曾處理過一樁類似的案件，隱名投資的合同是否有效？是否受到大陸法律保護(hù)？當(dāng)時最高人民法院態(tài)度很明確——合同無效。到了2011年，最高院對此態(tài)度有了很大的轉(zhuǎn)變，頒布了《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》，各地法院的態(tài)度也相應(yīng)做出了改變。因?yàn)椋罡咴哼@一規(guī)定第15條明確指出：“合同約定一方實(shí)際投資、另一方作為外商投資企業(yè)名義股東，不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的無效情形的，人民法院應(yīng)認(rèn)定該合同有效。”也就是說，隱名投資已在一定程度上獲得了司法認(rèn)同。
曹發(fā)貴說：“兩名原告和代理律師沒有注意到最高院態(tài)度的變化和司法解釋的頒布。他們采取了傳統(tǒng)的訴訟方式，希望判決合同無效。”
雖然最高院已一定程度認(rèn)可隱名投資合同有效性，但如果放在具體行業(yè)還“尚需斟酌”。此案最終究竟該如何判決，曹發(fā)貴內(nèi)心還沒底。
正常程序走得很快，起訴、送達(dá)、答辯、開庭都很快。不過判決書，曹發(fā)貴卻前后寫了一個半月，反復(fù)地思考，中間走訪了衛(wèi)生局、廈門市人大法委，從立法本意上去跟廈門市人大的法委討論，內(nèi)心比較確信以后才做出判決。
曹發(fā)貴法官經(jīng)過研究后發(fā)現(xiàn)，“《海峽兩岸經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)議》（EC-FA）只說臺商可以進(jìn)入醫(yī)院服務(wù)領(lǐng)域，沒有講到可以進(jìn)入門診部、個體門診部。但是我查詢相關(guān)的法律和政策，國家說可以用其他方式投資，但其他方式是什么，這里有一個授權(quán)地方去立法解決的空間。廈門有立法權(quán)，很明確地說可以投資醫(yī)療機(jī)構(gòu)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)就包括醫(yī)院和門診部。后來我們看了廣東的做法，廣東就允許。廣東可以，廈門為什么不可以？據(jù)了解，這個政策要各省去跟衛(wèi)生部去要。我們純粹從立法的文字上理解，應(yīng)該沒有問題。”
對于臺商隱名投資醫(yī)療行業(yè)，其合同是否有效這個問題上，廈門衛(wèi)生局意見比較保守，他們認(rèn)為隱名投資門診部不符合現(xiàn)行衛(wèi)生管理?xiàng)l例，故認(rèn)為該合同無效。
曹發(fā)貴法官說：“衛(wèi)生局當(dāng)然也很希望我們能給他們一個明確的司法建議，我們暫時還沒有做。可能會拿判決書給衛(wèi)生局看一看，我們也在考慮要不要發(fā)一個司法建議。”
經(jīng)過法律層面反復(fù)推敲和斟酌后，廈門中院做出了判決。判決內(nèi)容簡言之，就是法院駁回了林峰亮、王東生的訴訟請求，認(rèn)定《廈門思明瑞安福滿門診部股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》有效。
龔曉洪律師說：“判決沒多久，林峰亮、王東生就成功將門診部轉(zhuǎn)讓出去了，賺了十幾萬。購買者也是一名臺灣人。”
由于這是涉及兩岸的法律官司，這筆交易僅50萬元的交易糾紛，所引用的法律條款比一般案件要多，據(jù)記者計(jì)算，判決書引用了國家和地方性的法規(guī)和條例多達(dá)9處，讓人眼花繚亂。
例如《關(guān)于個體門診部和個人行醫(yī)登記管理有關(guān)問題的答復(fù)》；《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》；《個體工商戶條例》；《廈門經(jīng)濟(jì)特區(qū)臺灣同胞投資保障條例》；國務(wù)院《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》；《海峽兩岸經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)議》；《中華人民共和國臺灣同胞投資保護(hù)法》；《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》等。
尤其是判決書有段文字可能會讓在廈門的臺灣中小投資者們暗喜。
“《廈門經(jīng)濟(jì)特區(qū)臺灣同胞投資保障條例》第三條規(guī)定，‘臺灣同胞在本市投資，享受居民待遇，并依照有關(guān)法律、法規(guī)和本條例規(guī)定享受優(yōu)惠待遇。’大陸居民可以申請開辦個體門診部或門診部，那么，臺灣同胞享受居民待遇亦有此等權(quán)利。”
值得注意的是，這份判決書也能讓我們看到廈門中院“突圍”的謹(jǐn)慎。“雖然本院如此認(rèn)定，但本院并不鼓勵臺灣服務(wù)提供者以隱名投資方式投資于個體門診部或醫(yī)療門診部。隱名投資不利于行政主管部門的有效監(jiān)管，易引發(fā)糾紛。”
結(jié)局皆大歡喜，但龔曉洪律師堅(jiān)持認(rèn)為案件法院判決，“是存在一些問題的”。“實(shí)際上這不僅僅是股權(quán)問題，還涉及到證照。我做過相似的案例，門診部將下面的一個科室承包出去，法院判定承包是無效的。100%的股權(quán)賣，相當(dāng)于把證件一起賣了。我個人認(rèn)為，合同應(yīng)該是無效的。”
站在法院的角度，他們須站在“更高層面認(rèn)識此案的意義”。
曹發(fā)貴說：“這些年最高法院都在說發(fā)揮司法能動性，對民眾要有一個指導(dǎo)，對政府的依法行政要發(fā)揮一些影響力。”
老難題
為了規(guī)避大陸對臺商投資限制政策、避免雙重征稅等目的，臺商在大陸隱名投資成了普遍現(xiàn)象，廈門作為兩岸重要窗口城市，更是蔚然成風(fēng)。
曹發(fā)貴介紹，近幾年，廈門法院受理的涉臺案件每年都有幾百件，在這些案件中，有相當(dāng)一部分是因?yàn)榕_商隱名投資引起的糾紛。
2011年，“海峽兩岸司法實(shí)務(wù)研討會”在廈門召開，來自海峽兩岸的100多名司法實(shí)務(wù)、法律學(xué)術(shù)界人士參加，曹發(fā)貴也參加了這個會議，分享了他在隱名投資方面的案例。
會議上很多法律界人士一致認(rèn)為，“建議從完善立法、建立多元化糾紛解決機(jī)制、加強(qiáng)配套制度建設(shè)等方面對隱名投資現(xiàn)象加以規(guī)范，保護(hù)相關(guān)各方合法權(quán)益。”
雖然，最高人民法院出臺司法解釋對隱名投資者權(quán)益在一定范圍內(nèi)予以保護(hù)，但由于條文適用范圍較窄，缺乏對隱名投資問題的系統(tǒng)規(guī)定，隱名投資糾紛仍呈現(xiàn)多發(fā)態(tài)勢。
雖然大陸和臺灣已經(jīng)簽訂了《海峽兩岸經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)議》（ECFA），很多行業(yè)壁壘仍然存在。“迄今為止，衛(wèi)生管理部門還是不允許臺商在廈門投資診所，政府可能是基于醫(yī)療安全的考量。”龔曉洪律師說。
上海華榮律師事務(wù)所律師許峰說：“有一個外商投資目錄，有限制、有鼓勵、有禁止。禁止的，他想投又沒辦法投，這里面存在利益問題。這實(shí)際上是違法了，但形式上又是合法的，通過國內(nèi)一些合法的主體去投資。他們是名義上的股東，但實(shí)際上背后是外商或者臺商。”
雖然中國加入世界貿(mào)易組織（WTO）后很多行業(yè)都放開了，但仍然有很多行業(yè)沒有開放，這使得許多外國投資者隱匿其中，然而風(fēng)險就此產(chǎn)生。
在中國，判斷買賣有無效，很關(guān)鍵是看有沒有違反國家的強(qiáng)制性規(guī)定。如果沒有違反就有效，違反就無效。
中國人民大學(xué)法學(xué)院教授劉俊海教授說：“在美國、英國還有其他一些國家，有信托股權(quán)制度，也有代持股權(quán)的做法。這種股權(quán)信托原則上都是有效的。只要不是惡意串通，不違背公共利益，不違反國家強(qiáng)制規(guī)定，不危害國家安全，那你們之間的事都有效。”
中國內(nèi)地隱名投資者也越來越多，他們游走在法律危險的邊界，這也給隱名投資的法律認(rèn)定提出了一個難題。
“有兩種情況。第一種是出于個人隱私和企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)的需要，中國人富了以后，現(xiàn)在也低調(diào)了。第二種情況是，黨的規(guī)則和國家的法律都嚴(yán)禁黨政機(jī)關(guān)工作人員經(jīng)商辦企業(yè)，禁止公務(wù)員經(jīng)商。這些股東不是寫股東的名字，山西很多縣長書記，礦產(chǎn)資源局的局長什么的，都是隱名持股。查的時候，工商局查不到他的名字。年終的時候，煤老板在拜年的時候就把紅利寫張支票裝進(jìn)信封，就送過去了。”劉俊海教授說。
