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雷頤

中國(guó)社科院近代史研究所研究員

leiyi5684@vip.sina.com

改革開放以來，我國(guó)的法制建設(shè)開始受到重視，“依法治國(guó)”現(xiàn)已成為全社會(huì)的共識(shí)。然而，這種共識(shí)卻是國(guó)家、民族、社會(huì)歷經(jīng)種種曲折，付出巨大代價(jià)后才得到的“真知灼見”。而許多先行者，為此經(jīng)受了更多磨難，個(gè)人命運(yùn)也更加坎坷。資深法官何濟(jì)翔先生在93歲高齡撰寫的回憶錄《滬上法治夢(mèng)》（北京十月文藝出版社2001年版）雖只薄薄一冊(cè)，卻無比沉重，把人帶到那一段歷史現(xiàn)場(chǎng)，折射出“法治”在中國(guó)的片斷風(fēng)雨。

何先生1957年以前任上海第二中級(jí)人民法院民庭庭長(zhǎng)，在“鳴放”期間因附議著名法學(xué)家楊兆龍先生倡言法治的觀點(diǎn)被打成“右派”。

1957年5月開始“鳴放”，哈佛大學(xué)法學(xué)博士、曾參加日內(nèi)瓦國(guó)際刑法第五屆大會(huì)并當(dāng)選為副會(huì)長(zhǎng)、還被選為國(guó)際行政法學(xué)會(huì)理事、被評(píng)為海牙國(guó)際法學(xué)研究所比較法學(xué)專家的楊兆龍先生在報(bào)上發(fā)表了萬余言的《我國(guó)重要法典何以遲遲還不頒布——社會(huì)主義建設(shè)中的立法問題》一文；在隨后有關(guān)方面召開的座談會(huì)上，他又進(jìn)一步闡發(fā)了自己的觀點(diǎn)。他認(rèn)為，社會(huì)主義建設(shè)中特別值得注意的是社會(huì)主義的法制建設(shè)。無產(chǎn)階級(jí)專政對(duì)階級(jí)敵人不講民主，在人民內(nèi)部卻必須實(shí)行真正的民主；而法制，就是對(duì)階級(jí)敵人也不應(yīng)例外，而且，民主也要有法制的保障。那種認(rèn)為只要懂“政策”、有了正確的“立場(chǎng)、觀點(diǎn)、方法”就可以解決法律問題，司法及一般政府機(jī)關(guān)只要有了可靠的干部、雖無法律也無關(guān)系等等，是完全錯(cuò)誤的。因?yàn)椤罢畽C(jī)關(guān)那種無明確的法律限制的辦事的‘靈活性’，有時(shí)頗足以破壞社會(huì)主義的民主與法制”（第10頁）。共和國(guó)已經(jīng)成立8年，但民法、刑法等重要的法典卻遲遲未能制定，而“某些重要法律遲出來一天，在六億人口的中國(guó)會(huì)使多少人遭受多么大的損害。”（第11頁）他提出：“建立社會(huì)主義的民主與法制，必須要有一套基本完備的、政府與人民共同遵守的法律，作為政府（包括一般行政、公安、檢察、審判等機(jī)關(guān)）辦事及人民生活行動(dòng)的依據(jù)；否則政府可以隨便行動(dòng)，而一般人民卻苦于無所適從。政府機(jī)關(guān)內(nèi)部盡管可以有幾百幾千種的指示、辦法、總結(jié)、規(guī)章、通告等等，而一般人民卻知道得很少；政府機(jī)關(guān)的人員即使胡作非為，一般人民也無法判斷其有無法律根據(jù)。這種違反民主與法制的基本要求的情況，是足以導(dǎo)致人民的不滿而引起不必要的矛盾的。”“過去幾年來所發(fā)生的錯(cuò)捕、錯(cuò)押、錯(cuò)判、錯(cuò)執(zhí)行等事故，與一般行政機(jī)關(guān)‘無法可依’或‘無完全精確的法可依’實(shí)際上有很大關(guān)系。”（第15頁）

這篇文章，楊本來不愿寫。幾年前，他因其過去的經(jīng)歷和只能教“資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)”已沒有了教法學(xué)的資格，因他會(huì)8國(guó)語言，所以讓他在復(fù)旦大學(xué)教俄語，算是“廢物利用”；在土改時(shí)，原金陵女子大學(xué)校長(zhǎng)吳貽芳看到一些過火行為，曾要他向政府提議應(yīng)制定《土改法》規(guī)范土改，結(jié)果受到“組織”嚴(yán)厲批評(píng)。所以，他對(duì)“鳴放”甚為謹(jǐn)慎，不愿寫文章。

這時(shí)，全國(guó)正在貫徹“雙百方針”，上海《新聞日?qǐng)?bào)》決定組織一批重要“鳴放”文章，以響應(yīng)毛澤東在宣傳工作會(huì)議上講話的號(hào)召，派記者陳斯偉死纏硬磨，要楊寫文章。或許是被陳的誠(chéng)意所打動(dòng)，或許是對(duì)中國(guó)迫切需要法治的關(guān)切，楊終于同意寫了這篇文章。

楊兆龍的觀點(diǎn)，得到了何濟(jì)翔的呼應(yīng)。他在《新聞日?qǐng)?bào)》為楊文召開的座談會(huì)上也強(qiáng)調(diào)：“衡量一個(gè)國(guó)家是否上正軌，就要看這個(gè)國(guó)家的法律是否完備，法治精神是強(qiáng)是弱。”他明確提出：“社會(huì)主義的法制和社會(huì)主義的民主，是不可分割的，是構(gòu)成一個(gè)有機(jī)的統(tǒng)一體的東西，它們是一事的兩面。我們的社會(huì)主義的優(yōu)越性就在于法制和民主的統(tǒng)一。”（第17頁）話雖簡(jiǎn)短，現(xiàn)在看來卻是語重心長(zhǎng)，意義殊深。作為中級(jí)法院民庭庭長(zhǎng)，他在實(shí)際工作中也感到，建國(guó)八年來，只有《懲治反革命條例》、《懲治貪污條例》和《婚姻法》三個(gè)單行法律外，人民日常生活中迫切需要的民法、刑法和民刑訴訟法還遠(yuǎn)無蹤影，使他們辦案無法可依。結(jié)果連罪與非罪的判定也總是因人不同，“至于處刑，則毫無標(biāo)準(zhǔn)，往往各法院處刑不同，各個(gè)審判員不同，時(shí)間前后上也有不同，”非常混亂。基本民刑法典的缺乏，是造成一些冤假錯(cuò)案的重要原因。他進(jìn)一步分析了重要法典遲遲不能制定的原因，提醒說：“不要以為訂了法規(guī)，就會(huì)束縛住自己的手腳。革命的暴風(fēng)雨時(shí)期已經(jīng)過去了，現(xiàn)在是社會(huì)主義建設(shè)時(shí)期，急切需要有一套為政府與人民共守的法典來遵循。”（第19頁）與楊兆龍一樣，他也以歷史為例，說明對(duì)制訂一些基本法典來說，八年時(shí)間并不算太短，關(guān)鍵在執(zhí)政者是否重視。

1957年5月18日，民盟上海支部召開民盟司法人員座談會(huì)，何作為民盟成員，不僅與會(huì)，而且是主持人。會(huì)后，幾家報(bào)紙報(bào)道了會(huì)議紀(jì)要。在座談會(huì)上，有人對(duì)“高干案件特殊處理”提出了批評(píng)，還有人對(duì)不信任司法專業(yè)人員而強(qiáng)調(diào)政治可靠，調(diào)政治可靠的非專業(yè)干部擔(dān)任司法工作提出批評(píng)。“有人舉了這樣一個(gè)例子：有一個(gè)區(qū)法院，受理了一件強(qiáng)奸案。女方說她的生殖器受到對(duì)方損傷。不料受理這個(gè)案件的審判員說：‘只有男子才有生殖器，怎么女子也說有生殖器？’”（第119頁）

不幸的是，所有這些觀點(diǎn)不僅不被重視，反被作為“右派”言論受到嚴(yán)厲批判。然而，現(xiàn)實(shí)是嚴(yán)酷的，他們的擔(dān)憂很快就被證實(shí)。毫無法治的運(yùn)動(dòng)一個(gè)緊接一個(gè)，冤假錯(cuò)案越來越多，一直發(fā)展到帶來巨大災(zāi)難、長(zhǎng)達(dá)十年之久的“文革”。

現(xiàn)在想來，似乎令人難以置信，我國(guó)直到1979年——建國(guó)近四個(gè)八年之后——才有刑法，而直到1980年代中期——建國(guó)四個(gè)八年都不止——才有民法，在長(zhǎng)達(dá)30多年的時(shí)間內(nèi)，重要的法典只有《憲法》和《婚姻法》。而憲法事實(shí)上已成為一紙空文，連國(guó)家主席都無法以憲法來保護(hù)自己的基本權(quán)利，何論其他公民。國(guó)家、社會(huì)主要是靠政策、文件，靠領(lǐng)導(dǎo)人的指示、命令進(jìn)行管理。這種管理具有極大的不確定性，所以很容易就滑向“文革”中的“公安六條”、“群眾專政”，公民的基本權(quán)利不獲保障，一片恐怖。最終，是社會(huì)的極度混亂。

或許，只有經(jīng)過巨大的災(zāi)難之后，人們才能認(rèn)識(shí)到法治的重要性。因?yàn)榉ㄖ螐?qiáng)調(diào)人民主權(quán)和法律的統(tǒng)治，堅(jiān)持法律的至高權(quán)威，主張法律面前人人平等，反對(duì)法律之外和法律之上的特權(quán)，反對(duì)個(gè)人的專橫獨(dú)裁，防止少數(shù)人的恣意妄為，所以國(guó)家才能長(zhǎng)治久安，以法律、制度防止“人存政舉，人亡政息”的情況出現(xiàn)。

而民主政治，也必須以法治為保障，也只有依靠法治，才能真正實(shí)現(xiàn)民主。通常所說“人民主權(quán)”只有通過政權(quán)機(jī)關(guān)來代表人民行使權(quán)力才能體現(xiàn)，因此政權(quán)機(jī)關(guān)的產(chǎn)生要通過正當(dāng)、正常的法律程序產(chǎn)生，其權(quán)力的行使要置于法律的監(jiān)督之下，“人民主權(quán)”才能真正落實(shí)。法治的重要含義是對(duì)政府的約束，保護(hù)公民的基本權(quán)利不受侵犯，正如何濟(jì)翔先生所說，社會(huì)的穩(wěn)定和健康發(fā)展需要“一套為政府與人民共守的法典來遵循”。法律是公之于眾、針對(duì)所有人的，使公民知道哪些行為不受懲罰，哪些行為將受懲罰，而只有當(dāng)個(gè)人能夠預(yù)見到自己行為的后果時(shí)，才知道應(yīng)當(dāng)如何行動(dòng)，也才能有較為長(zhǎng)期的計(jì)劃。

“法律之所以要確使每個(gè)人都擁有一個(gè)他能夠決定自己行動(dòng)的公知的領(lǐng)域，其目的在于使個(gè)人能夠充分地運(yùn)用他的知識(shí)，尤其是他關(guān)于特定時(shí)空下的情形的具體知識(shí)，而這些知識(shí)往往是他所獨(dú)有的。”（哈耶克：《自由秩序原理》，中文版第195頁）這種知識(shí)的交流、交換，是社會(huì)不斷進(jìn)步、賴以發(fā)展的基礎(chǔ)。反之，如果沒有公開、確定的法律，就會(huì)使人無所適從，惟恐動(dòng)輒得咎，畏葸不前，根本不敢提出新見解、新觀點(diǎn)、新知識(shí)，社會(huì)將會(huì)停滯不前，也不會(huì)有真正的穩(wěn)定。

然而，在相當(dāng)長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)，對(duì)社會(huì)穩(wěn)定、發(fā)展必不可少，對(duì)統(tǒng)治者長(zhǎng)治久安具有重要意義的“法治”不僅不被重視，反被視為“向黨進(jìn)攻”的“右派”言論和資產(chǎn)階級(jí)司法觀的表現(xiàn)，因?yàn)椤霸谒麄冃哪恐校挥匈Y產(chǎn)階級(jí)要法，無產(chǎn)階級(jí)不要法，于是要求立法就是復(fù)辟資本主義”（第22頁）。產(chǎn)生這種觀念主要原因正如楊氏所說，在于執(zhí)政者以為法治會(huì)“束縛住自己的手”，沒有認(rèn)識(shí)到在“革命的暴風(fēng)雨時(shí)期已經(jīng)過去”之后，法治在建設(shè)中的重要作用。而根本原因在于，革命的慣性使執(zhí)政者沒有認(rèn)識(shí)到奪取政權(quán)以前，以“砸碎一個(gè)舊世界”為己任這一意義上的“革命黨”和奪取政權(quán)以后，以“建設(shè)一個(gè)新世界”為己任這一意義上的“執(zhí)政黨”的重大區(qū)別。歷史已經(jīng)證明，執(zhí)政者不受束縛、為所欲為雖然能“一時(shí)痛快”，但最終會(huì)使自己的統(tǒng)治受到嚴(yán)重?fù)p害。