不過，曾參與國企衍生品合同簽訂法律顧問的常金龍律師表示，有的合同，參與制訂的企業(yè)人員不過是財務(wù)部門的主管，他們并不真正明白衍生品的含義和風(fēng)險，央企對于合同表示出很多的輕率。如果合同存在信息不對稱、甚至欺詐、不正當(dāng)條款等，甚至履行過程當(dāng)中存在故意的陷阱，當(dāng)然可以被終止的，但終止要履行相應(yīng)的程序。這肯定是很困難的。假如所簽訂合同通過正當(dāng)途徑無法終止，還是需要繼續(xù)履行，并對合同帶來的風(fēng)險進(jìn)行評估，對如果違約產(chǎn)生的風(fēng)險損失與繼續(xù)履行合同產(chǎn)生的相應(yīng)損失進(jìn)行比較。因?yàn)楦鞣N金融衍生品合約比較復(fù)雜，訴訟過程必然非常漫長。

據(jù)國資委說明，從事油料結(jié)構(gòu)性期權(quán)交易業(yè)務(wù)的部分中央企業(yè)向交易對手致函，表示鑒于對該項(xiàng)業(yè)務(wù)的內(nèi)部調(diào)查正在進(jìn)行，其保留追索權(quán)利。不過分析人士稱，“保留不付款的追索權(quán)”顯得不可思議，畢竟這是一種合約行為，在國際場外交易中，“不付款的追索權(quán)”一般只有通過獨(dú)立的司法程序來解決。

外資投行至今仍保持沉默，并未公開作出回應(yīng)。不過某外資投行人士稱，考慮諸多主客觀因素，他們也許會選擇妥協(xié)的方式延續(xù)合約，比如另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議，讓央企適當(dāng)減少損失。

一位官方人士說，偌大一個市場，誰也不愿意與其主導(dǎo)者產(chǎn)生摩擦，畢竟央企是“買方”，投行也在想辦法不與國資委“對著干”。

目前尚無法知悉可能的妥協(xié)方案。不過國際上有一種通行的做法，即期限清算——這也是補(bǔ)充協(xié)議的一種。比如原定虧損70億元，達(dá)成一致共識之后，可將虧損減少20億元，甚至降至20億元等，這些都有可能，關(guān)鍵看彼此的談判。

衍生品的罪與罰

一位美林公司人士稱，作為一種工具，衍生品本身是中性的，就像炸藥可制成武器帶來危害又可開山填渠造福于人。問題是使用衍生品的人。央企沒有足夠的衍生品操作經(jīng)驗(yàn)和風(fēng)險管理程序，首先應(yīng)自我檢查。

與此同時，西方銀行出售衍生品時為了盈利可能掩蓋其真實(shí)風(fēng)險程度，如果屬實(shí)，央企應(yīng)運(yùn)用一切合法手段拒付。“公平的解決丑聞糾紛需要經(jīng)過透徹的法庭立案及調(diào)查。”他說。

上述美林公司人士說，央企簽訂原油合同的最初目的理應(yīng)是對沖原油成本上漲（并非投機(jī)），原油去年至今最高達(dá)140美元/桶，最低達(dá)40美元/桶，如果對沖合同遭受嚴(yán)重?fù)p失，央企也應(yīng)該從原油成本中節(jié)省大致相等的數(shù)量。

但是，“看到央企相應(yīng)的文件時嚇了一跳，沒有想到風(fēng)險管理的獨(dú)立性會如此缺乏，根本沒有建立可以在實(shí)際層面具有真正操作性的風(fēng)險管理框架。”一位參與央企衍生品套期保值調(diào)查的人士說。

在他之前，已經(jīng)有四波人進(jìn)行過類似的調(diào)查，如審計署、財政部、國資委與證監(jiān)會。這位人士坦言，經(jīng)過調(diào)查不難發(fā)現(xiàn)投行可能存在誤導(dǎo)的嫌疑，不過他認(rèn)為，問題的核心是這些央企缺乏內(nèi)控機(jī)制與有能力進(jìn)行交易的人才。

因?yàn)閰⑴c調(diào)研，該人士看過很多央企的衍生品交易合同。令他吃驚的是，在沒有建立最基本的風(fēng)險管理機(jī)制情況下，有的央企還在做交易。

該人士發(fā)現(xiàn)，對于許多復(fù)雜的場外交易合約，很多央企從做交易的前臺、風(fēng)險信息披露的中臺到業(yè)務(wù)清算的后臺，根本沒有一張關(guān)于場外衍生品交易的風(fēng)險估價和相關(guān)的風(fēng)險敏感度分析說明。

“在國內(nèi)這個場外交易的新興市場中，央企還有很長的路要走。”該人士說。

芝加哥氣候交易所中國區(qū)副總裁黃杰夫則表示，問題還在于，中國缺乏可以讓央企進(jìn)行對沖風(fēng)險的、層次豐富的交易市場，以致央企需要走出去“對賭”，在沒有盔甲保護(hù)的情況下，就難免會受傷。

專家觀點(diǎn)德勤中國財務(wù)咨詢總監(jiān)袁先智：為外資在中國的場外交易立規(guī)

就央企來說，當(dāng)務(wù)之急是建立獨(dú)立性強(qiáng)的風(fēng)險管理框架，練好內(nèi)功。

在實(shí)際交易管理活動中,風(fēng)險管理部門的獨(dú)立性必須得到真正體現(xiàn)。一般情況是 “金融風(fēng)險管理委員會”應(yīng)該直接隸屬于董事會。在實(shí)踐中，風(fēng)管會只有在享有真正意義的‘獨(dú)立地位’（最簡單的情況是交易授權(quán)人絕對不能是風(fēng)風(fēng)險管理委員會的主要領(lǐng)導(dǎo)）后才有可能進(jìn)行風(fēng)險管理的監(jiān)督工作。在交易活動中，前、中、后臺最基本的定價和風(fēng)險度量功能及其相關(guān)的風(fēng)險管理披露應(yīng)該得到體現(xiàn)。在任何實(shí)際的風(fēng)險對沖交易活動之前,公司必須要知道在運(yùn)營中，所能承受的價格和其他市場風(fēng)險波動范圍以及在實(shí)際操作中對交易產(chǎn)品的市場估價和相關(guān)的風(fēng)險測量能力。

其次，對場外衍生品交易和相關(guān)的風(fēng)險對沖業(yè)務(wù)必須建立可靠和科學(xué)的操作程序。建議國內(nèi)企業(yè)/公司在實(shí)施場外金融衍生品交易前進(jìn)行必要的專業(yè)培訓(xùn)。

與此同時，國內(nèi)相關(guān)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)和部門(包括中國證監(jiān)會,銀監(jiān)會和相關(guān)的政府部門)建立必要的規(guī)則來規(guī)范國外金融機(jī)構(gòu)在中國進(jìn)行場外交易的商業(yè)行為。這樣，才有可能減少國外金融機(jī)構(gòu)在與國內(nèi)企業(yè)和公司進(jìn)行場外交易時，進(jìn)行的非公平的誤導(dǎo)交易。完善場外交易游戲規(guī)則，創(chuàng)造一個通過法律程序解決合約爭端的環(huán)境。

（本報記者歐陽曉紅采訪整理）

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