21世紀經(jīng)濟報道 記者鐘雨欣 北京報道

公平競爭是市場經(jīng)濟的基本原則，是市場機制高效運行的重要基礎，在優(yōu)化資源配置、降低制度性交易成本、調動經(jīng)營者積極性和創(chuàng)造性方面發(fā)揮著重要作用，也是建設全國統(tǒng)一大市場的必然要求。日前，《公平競爭審查條例》（以下簡稱《條例》）正式公布，《條例》共5章27條，將自2024年8月1日起施行。?

受訪專家指出，《條例》擴大了公平競爭審查的范圍，體現(xiàn)了“競爭政策基礎地位”的目標；優(yōu)化審查標準，將“促進科學技術進步、增強國家自主創(chuàng)新能力”等納入到例外情形中，同時規(guī)定了比例原則，加強競爭政策與其他政策的統(tǒng)籌協(xié)調。《條例》將進一步規(guī)范和強化公平競爭審查工作，提升公平競爭審查的可操作性、合理性、有效性。

打破“玻璃門”、“旋轉門”、“彈簧門”

司法部、市場監(jiān)管總局負責人就《公平競爭審查條例》答記者問時指出，近年來，我國著力完善公平競爭制度規(guī)則。2016年，《國務院關于在市場體系建設中建立公平競爭審查制度的意見》（國發(fā)〔2016〕34號）提出建立公平競爭審查制度。2022年，修改后的反壟斷法規(guī)定“國家建立健全公平競爭審查制度”。

公平競爭審查制度實施以來，對于規(guī)范行政機關和法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織的行為，防止濫用行政權力排除限制競爭，維護公平競爭市場秩序和經(jīng)營者合法權益發(fā)揮了積極作用。?

與此同時，公平競爭審查制度在實施過程中也存在一些突出問題。有的政策措施在起草時未按照要求開展公平競爭審查，在市場準入、要素獲取、政府采購、招標投標、獎勵補貼等方面對經(jīng)營者尤其是民營企業(yè)進行隱性的歧視性差別對待，地方保護、區(qū)域封鎖、行業(yè)壁壘等情形仍然存在，“玻璃門”、“旋轉門”、“彈簧門”等現(xiàn)象較為突出，妨礙了商品要素資源在全國范圍內暢通流動。因此，有必要制定公平競爭審查條例，對反壟斷法和國務院文件規(guī)定的公平競爭審查制度進一步細化并落到實處。

南開大學競爭法研究中心主任陳兵認為，《條例》將進一步規(guī)范和強化公平競爭審查工作，提升公平競爭審查的可操作性、合理性、有效性，破除地方保護和行政性壟斷，推動加快建設全國統(tǒng)一大市場。

北京工商大學法學院副教授剌森表示，在法律位階上，《條例》屬于行政法規(guī)，效力僅次于《反壟斷法》。《條例》的公布實施是落實《反壟斷法》第五條“國家建立健全公平競爭審查制度”的重要表現(xiàn)，提升了公平競爭審查制度的位階和效力。

在剌森看來，《條例》存在以下幾個亮點：

一是《條例》明確規(guī)定起草涉及經(jīng)營者經(jīng)濟活動的法律時，也應進行公平競爭審查，相比《公平競爭審查制度實施細則》（以下簡稱《實施細則》）擴大了公平競爭審查的范圍，體現(xiàn)了“競爭政策基礎地位”的目標。

二是《條例》明確了“國務院建立公平競爭審查協(xié)調機制”，以及“國務院市場監(jiān)管部門負責指導和督促實施公平競爭審查制度”，明確協(xié)調機制和指導督促部門有利于強化公平競爭審查的實施效果。?

三是將“促進科學技術進步、增強國家自主創(chuàng)新能力”納入到例外情形中，也是對我國《反壟斷法》“鼓勵創(chuàng)新”這一立法價值的呼應。?

明確審查標準，完善例外規(guī)定

據(jù)了解，公平競爭審查的主體主要包括兩類，一是行政機關，二是法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織（以下統(tǒng)稱起草單位）。公平競爭審查的范圍是上述起草單位起草的涉及經(jīng)營者經(jīng)濟活動的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件以及具體政策措施（以下統(tǒng)稱政策措施）。

值得一提的是，在有關方面的職責規(guī)定中，《條例》明確，縣級以上人民政府將公平競爭審查工作情況納入法治政府建設、優(yōu)化營商環(huán)境等考核評價內容。

“公平競爭審查是政策措施起草單位的自我審查。將公平競爭審查納入法治政府建設、優(yōu)化營商環(huán)境等考核評價中，使公平競爭審查成為衡量地方政府工作績效的一項指標，有助于避免自我審查流于形式化，是落實競爭政策基礎地位的一個具體表現(xiàn)。”剌森說。?

在公平競爭審查標準上，《條例》指出，起草單位起草的政策措施，應當符合以下要求：一是不得含有限制或者變相限制市場準入和退出的內容。二是不得含有限制商品和要素自由流動的內容。三是沒有法律、行政法規(guī)依據(jù)或者未經(jīng)國務院批準，不得含有影響生產(chǎn)經(jīng)營成本的內容。四是不得含有影響生產(chǎn)經(jīng)營行為的內容。?

“公平競爭審查標準是開展公平競爭審查所應遵循的實體規(guī)范與依據(jù)，審查標準指明了公平競爭審查的內容。”剌森指出，《條例》延續(xù)了《實施細則》中的四大類審查標準的框架，基本涵蓋了企業(yè)市場競爭所涉及的各類制度性障礙。相比《實施細則》中的四類十八項標準，《條例》對審查標準進行了重新梳理和優(yōu)化，并設置了兜底條款，兜底條款的設置有助于擴大公平競爭審查所覆蓋的范圍，也對起草單位的審查能力提出了更高的要求。?

此外，起草單位起草的政策措施，具有或者可能具有排除、限制競爭效果，但有為維護國家安全和發(fā)展利益，為促進科學技術進步、增強國家自主創(chuàng)新能力，或者為實現(xiàn)節(jié)約能源、保護環(huán)境、救災救助等社會公共利益等規(guī)定情形的，且沒有對公平競爭影響更小的替代方案，并能夠確定合理的實施期限或者終止條件的，可以出臺。

“《條例》進一步完善例外規(guī)定，加強統(tǒng)籌協(xié)調競爭政策與其他政策，有些政策可能具有一定的排除限制競爭效果，但是若其目的和效果是為了實現(xiàn)其他價值目標，最后對社會帶來的利益遠大于其可能對市場競爭產(chǎn)生的不利影響，那么這類政策可以出臺。”陳兵說。

陳兵進一步補充，《條例》在例外規(guī)定的適用情形中也體現(xiàn)了最小化原則、必要性原則，并設置了落日條款（指法律以及合同中關于有效施行期限的規(guī)定），在體現(xiàn)對多元價值沖突協(xié)調的同時，充分利用立法技術來具體例外條款適用，這有助于將為了實現(xiàn)其他價值目標而對市場競爭的影響限制在最小范圍內。