美、英、日等發(fā)達國家通過大力支持私募股權(quán)基金(PE)業(yè)的發(fā)展，推動了新技術(shù)的突飛猛進和創(chuàng)新企業(yè)的巨大成功。近幾年來，我國私募股權(quán)基金也出現(xiàn)了快速發(fā)展的勢頭，但目前我國私募股權(quán)基金在立法上存在的一些問題和空白，已經(jīng)制約了我國私募股權(quán)基金的規(guī)范發(fā)展。

筆者發(fā)現(xiàn)，各發(fā)達國家均對私募股權(quán)基金募集方式上在：投資人人數(shù)、合格投資人、特定對象、募集宣傳方式四方面進行嚴格限制。但，這四方面在我國的法律法規(guī)中均沒有完善的規(guī)定。

私募股權(quán)基金中非常重要的一個概念是“合格投資人”，幾乎所有金融較為發(fā)達國家的金融法律制度中都有合格投資人的規(guī)定。可以說，立法對投資人資格所做出限制要求，是比限制投資人人數(shù)更為本質(zhì)和重要的。公募基金可以通過外部監(jiān)管實現(xiàn)對投資人的保護，而私募股權(quán)基金需通過嚴格限定投資人資格，以實現(xiàn)對投資人的保護，減少金融風險幾率。

我國《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》、《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》、《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試行辦法》均對合格投資人有規(guī)定，但總體上可以看出，我國各金融監(jiān)管機構(gòu)根據(jù)各自分管金融行業(yè)的不同發(fā)展要求，制定的金融制度是割裂的，同時，金融業(yè)一直是分業(yè)經(jīng)營，擬定的合格投資人制度在立法層級上較低，且判斷標準較為粗糙。

筆者認為，我國合格投資人的立法在以下幾方面加以完善：

我國目前的立法中對“合格投資人”界定是一個空白，《公司法》、《證券法》均未對私募股權(quán)基金的投資人合格資格予以規(guī)定。筆者建議，我國在本次《證券投資基金法》修改時，應(yīng)該借鑒國外經(jīng)驗，對合格投資人的界定進行兩方面的規(guī)范：

1、對機構(gòu)投資人、非機構(gòu)投資人法人和自然人投資人分別設(shè)置不同的資格條件。

當然合格投資人資格的認定：私募股權(quán)基金的機構(gòu)投資人具備足夠的投資經(jīng)驗和投資知識，有一定風險識別能力和風險承擔能力的投資人；私募股權(quán)基金高級管理人員其對私募股權(quán)基金的運行最為了解，擁有豐富的投資經(jīng)驗；因此，我國應(yīng)該賦予上述兩類人以當然合格投資人資格。并且不計算入投資人人數(shù)限制。非機構(gòu)投資人的法人和自然人資格的認定：非機構(gòu)投資人的法人投資人和自然人投資人的資格的認定應(yīng)區(qū)別對待，可以借鑒美國或我國臺灣地區(qū)的做法分設(shè)不同的標準，以投資人擁有的金融資產(chǎn)的數(shù)量，或擁有的金融投資的數(shù)量為判斷標準，給予明確的規(guī)定。

2、投資人資格檢驗

我國立法明確要求基金管理人采用 “實質(zhì)檢查法”和“最低認購額限制法”，是兩種辦法對投資人實行的資格檢驗。立法“實質(zhì)檢查法”應(yīng)同時建立募集人“合理地相信”制度，當非機構(gòu)投資人法人或自然人提供公證機關(guān)所出具的年收入證明書時，發(fā)行人應(yīng)相信該自然人符合發(fā)行對象的資格，為了降低風險，發(fā)行人也享有調(diào)查的權(quán)利。建立“最低認購額限制法”規(guī)定投資人認購的私募股權(quán)基金單位不得少于確定合格投資人所需的最低金融投資數(shù)額。

私募股權(quán)基金投資人人數(shù)的計算是私募股權(quán)基金人數(shù)認定的另一重大問題。為了防止受到私募股權(quán)基金逃避人數(shù)的限制，規(guī)避法律義務(wù)，各國都對投資人人數(shù)如何計算有相應(yīng)的規(guī)定。

目前，我國法律尚缺乏對于私募股權(quán)基金的明確規(guī)范。但，整理目前有關(guān)針對私募投資人人數(shù)做出的零散規(guī)定，可以看出我國已有相關(guān)的立法實踐和考慮。

《公司法》和《合伙企業(yè)法》按組織形式限制了投資人人數(shù)，《證券法》、《信托法》、《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》、《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》也都有相關(guān)規(guī)定，但這些法律法規(guī)的規(guī)定不一致，關(guān)于投資人的人數(shù)的計算都存在一些不足之處，仍需不斷摸索加以完善。

筆者對我國私募股權(quán)基金的投資人人數(shù)的法律規(guī)范有兩點建議：

1、建議我國在本次《證券投資基金法》修法時對私募股權(quán)基金投資人的人數(shù)明確最高限制，對投資人人數(shù)的規(guī)定，投資人人數(shù)可以按200人作為投資人人數(shù)的最終上限。同時，涉及不同組織形式的私募股權(quán)基金時，投資人人數(shù)標準按相應(yīng)的法律規(guī)定執(zhí)行。

2、明確投資人人數(shù)計算方法。筆者建議，我國相關(guān)私募股權(quán)基金投資人人數(shù)計算方面的立法可著重從 “刺破”原則、排除規(guī)定、合并計算、計算時間等方面綜合考慮。

“特定對象”應(yīng)當說是私募基金概念中的核心詞匯，在我國多部法律中出現(xiàn)，包括《證券投資基金法》、《公司法》、《證券法》，但是，它們僅僅是簡單提及這個概念，并沒有對這個概念的內(nèi)涵加以明確。而且，從字面上理解很容易將“特定對象”和“合格投資人”的概念混淆。所以，有必要明確“特定合格人”的概念。

筆者認為，特定對象可以定義為：發(fā)行人利用自己或周圍人與受要約人建立實質(zhì)關(guān)系，并取得受要約人的有關(guān)信息，發(fā)行人經(jīng)過一定程序甄選出發(fā)行人認為可以承擔本次投資風險的能力、符合合格投資人標準的受要約人，提供相關(guān)的信息給予受要約人，該受要約人為特定對象。

另外，募集宣傳方式上，也有諸多漏洞可鉆，未來應(yīng)該做出更加細化、明晰的規(guī)定。

在未來的中國，私募股權(quán)基金將成為更加重要的資本力量，而要使這股力量更好地服務(wù)于中國經(jīng)濟的發(fā)展，急需對其募集制度進行進一步的完善。