王珂、張錦江/文

《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》（國務院國有資產監(jiān)督管理委員會令第42號）（下稱“《辦法》”）已正式施行，旨在深入落實全面依法治國戰(zhàn)略部署，深化法治央企建設，推動中央企業(yè)加強合規(guī)管理，切實防控合規(guī)風險。本文將以該《辦法》為根據(jù)，從實務角度對企業(yè)合規(guī)管理的要點進行解讀。

一、合規(guī)對象

主要包括兩方面，第一是企業(yè)經(jīng)營管理行為合規(guī)，第二是員工履職行為合規(guī)。（《辦法》第三條）

【解讀】：《辦法》落腳點在企業(yè)“合規(guī)風險”上。通常，企業(yè)運營過程中主要包括三方面風險。一是經(jīng)營風險，一般指由于生產經(jīng)營變動或市場環(huán)境改變導致企業(yè)未來的經(jīng)營性現(xiàn)金流量發(fā)生變化，從而影響企業(yè)市場價值的可能性。二是財務風險，狹義財務風險又稱籌資風險，是指企業(yè)因借入資金而產生的喪失償債能力的可能性和企業(yè)利潤（股東收益）的可變性。三即是《辦法》規(guī)范的合規(guī)風險，是指因未遵守組織合規(guī)義務以及組織自愿選擇遵守的要求而發(fā)生不合規(guī)的可能性及其后果。一般指企業(yè)因違規(guī)經(jīng)營行為導致的違法行為、違規(guī)行為甚至是觸犯刑法行為，進而面臨民商事?lián)p失及違約賠付、行政監(jiān)管警告處罰甚至刑事責任追究的違規(guī)后果。《辦法》區(qū)別合規(guī)風險與企業(yè)經(jīng)營過程中的其他風險以明確合規(guī)管理的目的，以促進企業(yè)落實合規(guī)管理職責及工作安排，為企業(yè)合規(guī)經(jīng)營、市場有序發(fā)展保駕護航。

二、合規(guī)依據(jù)

系符合包括國家法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準則、國際條約、規(guī)則，以及公司章程、相關規(guī)章制度等要求。（《辦法》第三條）

【解讀】：首先，企業(yè)經(jīng)營中最低層面的合規(guī)要求即是應當遵守企業(yè)注冊地、經(jīng)營地、上市目的地、國際貿易涉及到的途徑地等相關國家或地區(qū)的法律法規(guī)、國際公約。防止企業(yè)、企業(yè)法定代表人、企業(yè)高管等受到法律制裁；其次，企業(yè)經(jīng)營中應當遵守商業(yè)慣例、商業(yè)道德，避免企業(yè)因經(jīng)營違反特定商品交換領域中所有參與者普遍認可并遵行的習慣而導致的名譽損失甚至經(jīng)濟損失；最后，企業(yè)管理過程中應當遵守企業(yè)自治規(guī)范，該自治規(guī)范內容應當系符合法律法規(guī)、國際公約等規(guī)范，且程序依據(jù)規(guī)定經(jīng)表決、通知、簽認等程序予以生效的。避免企業(yè)因內部管理導致面臨的經(jīng)濟或榮譽損失風險。

三、 合規(guī)管理橫向跨度

企業(yè)合規(guī)管理，應由職能部門、合規(guī)管理部門以及監(jiān)督部門聯(lián)合推進。（《辦法》第五條）

【解讀】一方面，《辦法》指出，要堅持權責清晰。落實“管業(yè)務必須管合規(guī)”要求，以及將合規(guī)要求納入崗位職責的要求。據(jù)此，企業(yè)合規(guī)管理工作是鋪開在企業(yè)各個部門、各個崗位的全面、統(tǒng)籌的管理工作，即從企業(yè)面展開，落實到崗位的點，明確各自合規(guī)管理領域，進而推進嚴格落實員工合規(guī)責任，進行違規(guī)行為監(jiān)督、問責，最終達到企業(yè)以及企業(yè)全體職工對合規(guī)工作的重視。

另一方面，進行企業(yè)合規(guī)管理，在合規(guī)管理部門牽頭下，由各職能部門配合合規(guī)管理部門履行各自合規(guī)管理職責，制定、出具各自部門合規(guī)管理體系、執(zhí)行合規(guī)要求等，經(jīng)由監(jiān)督部門進行實時跟蹤監(jiān)測、形成監(jiān)測報告，并由合規(guī)管理部門向首席合規(guī)官或者企業(yè)合規(guī)管理領導人進行匯報，明確合規(guī)管理總覽體系、合規(guī)行為執(zhí)行監(jiān)督結果匯報、違規(guī)行為糾正意見、合規(guī)體系完善意見等。亦是為企業(yè)合規(guī)管理形成三種維度，“立”合規(guī)規(guī)章制度、體系；“執(zhí)”合規(guī)要求；“監(jiān)”是否達合規(guī)標準并作出評價。推進企業(yè)合規(guī)管理多角度、多層級提升風險防控能力。

四、合規(guī)管理縱向跨度

落實到企業(yè)決策、執(zhí)行、監(jiān)督全過程。（《辦法》第五條）

【解讀】：《辦法》指出，合規(guī)管理工作要堅持全面覆蓋。將合規(guī)要求嵌入經(jīng)營管理各領域各環(huán)節(jié)，貫徹決策、執(zhí)行、監(jiān)督全過程，落實到各部門，各單位和全體員工，實現(xiàn)多方聯(lián)動、上下貫通。為“企業(yè)”這一大樓建設、使用的安全、質量保駕護航。企業(yè)首先應當推動的即是企業(yè)領導人的合規(guī)意識強化，帶頭依法依規(guī)開展經(jīng)營管理活動，而面對領導人的合規(guī)活動，最突出也是最基礎的工作內容即是決策合規(guī)化，包括會議召開程序的合規(guī)化、會議決策確定的合規(guī)化等等，亦是為促進夯實企業(yè)穩(wěn)定發(fā)展、企業(yè)對外合規(guī)經(jīng)營的“地基”。

全面推進企業(yè)合規(guī)管理工作，重在執(zhí)行的合規(guī)化，即重在企業(yè)每位職工的履職行為的合規(guī)化，包括對內的合規(guī)，例如部門規(guī)章制度執(zhí)行的合規(guī)等；也包括對外的合規(guī)，例如意思表示真實的合規(guī)等，是為企業(yè)經(jīng)營發(fā)展合規(guī)化的主體建設固本培元。

監(jiān)督的合規(guī)化是企業(yè)合規(guī)管理工作的關鍵，企業(yè)合規(guī)的監(jiān)督工作是企業(yè)合規(guī)管理工作的最后一道防線，也是底線，因此監(jiān)督工作行為本身就應對合規(guī)更加重視，避免因監(jiān)督工作違規(guī)導致的企業(yè)合規(guī)管理工作的層層“剝落”，最終坍塌，包括對監(jiān)測報告形成的公允、切實的合規(guī)，監(jiān)督行為的公開、公正合規(guī)等，是為企業(yè)經(jīng)營發(fā)展合規(guī)工作的運行維護。只有從決策合規(guī)、執(zhí)行合規(guī)、監(jiān)督合規(guī)的企業(yè)經(jīng)營上下一體化合規(guī)出發(fā)，才可將企業(yè)合規(guī)管理工作落實到企業(yè)經(jīng)營管理的方方面面。

五、合規(guī)管理工作主體

1.中央企業(yè)黨委負企業(yè)合規(guī)管理工作領導責任；2.董事會與經(jīng)理層承擔合規(guī)管理體系的規(guī)劃、設置以及統(tǒng)籌的工作；3.中央企業(yè)主要負責人作為推進法治建設第一責任人，積極推進合規(guī)管理各項工作；4.合規(guī)委員會可與法治建設領導機構等合署辦公，統(tǒng)籌協(xié)調合規(guī)管理工作；5.結合企業(yè)實際設立首席合規(guī)官；6.業(yè)務部門、職能部門以及合規(guī)管理部門則承擔具體實施、落實合規(guī)管理規(guī)定的工作要求；7.中央企業(yè)紀檢監(jiān)察機構和審計、巡視巡察、監(jiān)督追責等部門則承擔責任追究的工作要求。（《辦法》第七條至第十五條）

【解讀】：《辦法》單列條款強調了中央企業(yè)主要負責人必須參與到合規(guī)管理工作中,作為直接負責的一方主體,具有不可替代性。同時“首席合規(guī)官”的設立則肯定了合規(guī)管理工作的專業(yè)性與重要性,需要由總法律顧問兼任,也呼應了《辦法》總則對于“法治建設”的指導要求。《辦法》要求中央企業(yè)配備專職合規(guī)管理人員,突出了合規(guī)管理職能的獨立性、專業(yè)性與重要性。要求中央企業(yè)在各個業(yè)務以及職能部門設置合規(guī)管理員,由業(yè)務骨干擔任,是國家要求中央企業(yè)培養(yǎng)精通業(yè)務且掌握合規(guī)要點的多職能人員的體現(xiàn)。

《辦法》對于中央企業(yè)建設合規(guī)管理體系的組織結構安排有了更為具體明確的規(guī)劃與指導,主體上覆蓋了建設合規(guī)管理規(guī)定的主體,貫徹落實合規(guī)管理細則的主體,監(jiān)督問責合規(guī)管理工作的主體,組織結構更加清晰。同時創(chuàng)設了“首席合規(guī)官”角色,為中央企業(yè)的合規(guī)管理工作提供了更專業(yè)的選擇與保障以及特定的專業(yè)主體。

六、合規(guī)管理主體的權責

（一）企業(yè)業(yè)務及職能部門的合規(guī)管理工作：1. 建立本部門合規(guī)管理制度和流程、設立風險識別評估、編制風險清單和應對預案；2. 落實合規(guī)風險管理具體到崗位；3. 經(jīng)營管理行為的合規(guī)審查；4. 風險應對及控制；5. 檢查并整改。（二）合規(guī)管理部門工作：1. 編寫合規(guī)管理基本制度、具體制度、年度計劃和工作報告等；2. 經(jīng)濟合同、重大決策、重大談判的合規(guī)審查；3. 開展風險識別、預警、應對工作，根據(jù)董事會授權開展合規(guī)管理體系有效性評價；4. 接收舉報、進行調查、提出處置意見；5. 推進合規(guī)培訓、受理合規(guī)咨詢，推進合規(guī)管理信息化建設。（三）中央企業(yè)紀檢監(jiān)察機構和審計、巡視巡察、監(jiān)督追責等部門：在職權范圍內對合規(guī)要求落實情況進行監(jiān)督，對違規(guī)行為進行調查，按照規(guī)定開展責任追究。（《辦法》第十三條至第十五條）

【解讀】：《辦法》第五條新增“（三）堅持權責清晰”原則。《辦法》第十三條、第十四條、第十五條分別對央企業(yè)務及職能部門、合規(guī)管理部門、紀檢監(jiān)察和審計巡視巡查等監(jiān)督部門的職責作出進一步明確、細化。

《辦法》強化了業(yè)務及職能部門的主體責任，主要包括：對合規(guī)風險的識別評估、及時報告并應對處置，并定期梳理風險，將合規(guī)要求落實到崗；對經(jīng)營管理行為進行合規(guī)審查；對違規(guī)問題進行整改等。原因在于，常見合規(guī)風險往往發(fā)生在業(yè)務一線，必須提高業(yè)務部門、人員的合規(guī)意識和風險防范能力，才能最大限度地防控風險。過往央企在開展合規(guī)管理工作時，業(yè)務及職能部門容易存在誤解，認為合規(guī)管理就是合規(guī)管理部門的事。針對此現(xiàn)象，《辦法》重點強調了“管業(yè)務必須管合規(guī)”，把合規(guī)作為開展業(yè)務的首要前提。

七、合規(guī)領域

重點包括反壟斷、反商業(yè)賄賂、生態(tài)環(huán)保、安全生產、勞動用工、稅務管理、數(shù)據(jù)保護等，以及合規(guī)風險較高的業(yè)務。（《辦法》第十八條）

【解讀】：相比較《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》，此次《辦法》將市場交易中的反壟斷、反商業(yè)賄賂、知識產權中的數(shù)據(jù)保護等重點提出，主要考慮到目前交易市場秩序現(xiàn)狀，普遍認為壟斷違規(guī)、商業(yè)賄賂違規(guī)、數(shù)據(jù)保護違規(guī)領域較為突出。

其中，壟斷違規(guī)中包括了橫向壟斷行為，即企業(yè)員工在與同行業(yè)競爭對手溝通中進行的類似彼此之間協(xié)助配合開發(fā)市場；固定價格或變更價格進而影響供需趨勢而劃分市場、戰(zhàn)略合作、聯(lián)合銷售、聯(lián)合采購；同一平臺內的競爭對手或者平臺用戶與平臺達成的橫向壟斷協(xié)議、一致行動協(xié)議等。壟斷違規(guī)也包括了縱向壟斷行為，即上下游交易過程中進行排他性交易等。商業(yè)賄賂違規(guī)系將正常經(jīng)營發(fā)展的市場主體因資源壟斷性而排除在外。壟斷違規(guī)、商業(yè)賄賂違規(guī)必將影響市場交易秩序，嚴重打擊其他市場交易參與主體的積極性、主動性，進而影響市場的蓬勃發(fā)展。故為法律、政府監(jiān)管等嚴厲監(jiān)控經(jīng)營行為。

國家、具有要求的國際社會中對于生態(tài)文明發(fā)展的重視，必將需要該地區(qū)內的企業(yè)予以配合、遵守。故違反生態(tài)文明建設相關規(guī)約的企業(yè)，必將遭受到行政監(jiān)管處罰亦或遭受受害主體提起的民事侵權賠償訴訟的違規(guī)責任承擔，而通常行政、民事責任導致的經(jīng)濟損失、聲譽損失兼而有之、“相輔相成”。 

安全生產、勞動用工、數(shù)據(jù)保護基本可認定為企業(yè)經(jīng)營管理合規(guī)行為與否的內部影響力，即主要以無需企業(yè)外部相對人所為（包括積極作為消極與不作為）導致的企業(yè)違規(guī)后果承擔的事件。安全生產與否導致的員工工傷賠付、企業(yè)資產受損，勞動用工合規(guī)與否導致的員工仲裁賠付，數(shù)據(jù)保護違規(guī)中包括重大商業(yè)信息與內幕信息泄露等導致的企業(yè)獲利受阻等，均將造成企業(yè)不同程度的經(jīng)濟損失、商譽損失。

除《辦法》指出的常見違規(guī)領域，企業(yè)合規(guī)管理中亦應當結合企業(yè)自身運營特點、行業(yè)行為規(guī)范等定制符合企業(yè)所需的合規(guī)領域規(guī)劃。

作者簡介：

王珂，山東德衡律師事務所房地產金融一部團隊執(zhí)業(yè)律師、 二級建造師，長期從事建設工程類、房地產類、金融類糾紛爭議解決。為多家大中型房地產企業(yè)、建筑工程施工企業(yè)提供常年法律顧問服務工作，提供合同起草審查、風險防范法律意見書、爭議糾紛解決、代理執(zhí)行等。

張錦江，山東德衡律師事務所商事爭議訴訟部律師。畢業(yè)于山東大學，獲得日語學士學位和法律碩士學位。執(zhí)業(yè)期間為多家中外資企業(yè)提供常年法律顧問工作，擅長民商事爭議解決、公司法及家族財富傳承等相關業(yè)務領域。