經(jīng)濟觀察網(wǎng) 記者 梁冀 2022年4月2日，證監(jiān)會就修訂《關(guān)于加強在境外發(fā)行證券與上市相關(guān)保密和檔案管理工作的規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)向社會公開征求意見。此前身陷審計監(jiān)管漩渦、一度面臨美股強制摘牌風(fēng)險的中概股公司迎來轉(zhuǎn)機。

通報稱，此次修訂擬主要對原規(guī)定作出以下調(diào)整：一是完善法律依據(jù)，增加《中華人民共和國會計法》《中華人民共和國注冊會計師法》等有關(guān)法律法規(guī)作為上位法；二是調(diào)整適用范圍，與《國務(wù)院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市管理的規(guī)定(草案征求意見稿)》相銜接，明確適用于企業(yè)境外直接和間接上市；三是明確企業(yè)信息安全責(zé)任，為境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市活動中境內(nèi)企業(yè)、有關(guān)證券公司、證券服務(wù)機構(gòu)在保密和檔案管理方面提供更清晰明確的指引；四是完善跨境監(jiān)管合作安排，為安全高效開展跨境監(jiān)管合作提供制度保障。

《規(guī)定》明確境外監(jiān)管機構(gòu)在中國境內(nèi)進行調(diào)查取證或開展檢查的應(yīng)當(dāng)通過跨境監(jiān)管合作機制進行，證監(jiān)會和有關(guān)主管部門依據(jù)雙多邊合作機制提供必要的協(xié)助。同時，結(jié)合跨境審計監(jiān)管合作的國際慣例，刪除了“現(xiàn)場檢查應(yīng)以我國監(jiān)管機構(gòu)為主進行，或者依賴我國監(jiān)管機構(gòu)的檢查結(jié)果”的表述。證監(jiān)會表示，這體現(xiàn)了中國監(jiān)管部門對跨境審計監(jiān)管合作一貫的開放態(tài)度，也符合相關(guān)國際慣行做法，將為安全、高效開展包括聯(lián)合檢查在內(nèi)的跨境監(jiān)管合作提供制度保障。

華興證券（香港）首席經(jīng)濟學(xué)家龐溟告訴經(jīng)濟觀察網(wǎng)，此次證監(jiān)會會同財政部、國家保密局、國家檔案局聯(lián)合發(fā)布《規(guī)定》，有利于未來境內(nèi)多部門的會商、配合，有利于相關(guān)的跨境監(jiān)管合作更為順暢、高效。征求意見稿將保密和檔案管理放到上市場景加以強調(diào)，由證監(jiān)會牽頭主抓境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市活動中境內(nèi)企業(yè)、有關(guān)證券公司、證券服務(wù)機構(gòu)在保密和檔案管理方面的工作。

修訂關(guān)鍵表述

證監(jiān)會通報稱，隨著形勢變化，《規(guī)定》日益面臨一些不適應(yīng)的情況：一是覆蓋面不全，不適用于間接境外上市的境內(nèi)企業(yè)；二是不適應(yīng)上位法的變化，《國務(wù)院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定(草案征求意見稿)》(以下簡稱《國務(wù)院管理規(guī)定》)擬對境內(nèi)企業(yè)直接和間接境外上市活動統(tǒng)一實施備案管理，《規(guī)定》須相應(yīng)作出調(diào)整；三是不適應(yīng)跨境監(jiān)管合作的要求，近年來國際資本市場跨境監(jiān)管合作的實踐不斷深化，有必要對相關(guān)制度安排予以完善，為下一步安全高效開展合作提供制度保障。

首先，《規(guī)定》將適用范圍擴大至境外間接上市企業(yè)，與《國務(wù)院管理規(guī)定》保持一致，將“境內(nèi)企業(yè)”定義為包括在境外直接發(fā)行上市的境內(nèi)股份有限公司和境外間接發(fā)行上市主體的境內(nèi)運營實體。

其次，《規(guī)定》將要求境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市過程中向證券公司、會計師事務(wù)所等證券服務(wù)機構(gòu)以及境外監(jiān)管機構(gòu)提供、披露，或者通過其境外上市主體等提供、披露文件資料時，遵守保密相關(guān)法律法規(guī)。要求境內(nèi)企業(yè)向有關(guān)證券公司、證券服務(wù)機構(gòu)提供文件、資料時，就提供的涉密敏感信息具體情況提供書面說明。證券公司、證券服務(wù)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)妥善保存上述書面說明以備查。

再者，《規(guī)定》明確會計檔案管理要求。明確境內(nèi)企業(yè)向有關(guān)證券公司、證券服務(wù)機構(gòu)、境外監(jiān)管機構(gòu)等單位和個人提供對國家和社會具有重要保存價值的會計檔案或會計檔案復(fù)制件的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定履行相應(yīng)程序。

最后，結(jié)合跨境審計監(jiān)管合作的國際慣例，刪除《規(guī)定》中關(guān)于“現(xiàn)場檢查應(yīng)以我國監(jiān)管機構(gòu)為主進行，或者依賴我國監(jiān)管機構(gòu)的檢查結(jié)果”的表述。

證監(jiān)會表示，堅定支持企業(yè)根據(jù)自身意愿自主選擇上市地。《規(guī)定》的修訂旨在進一步加強境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市相關(guān)保密和檔案管理工作，明確上市公司信息安全責(zé)任，維護國家信息安全，減少不必要的涉密敏感信息進入工作底稿，提高跨境監(jiān)管合作的效率，體現(xiàn)了統(tǒng)籌開放與安全的理念，將促進中國境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市活動有序開展。

龐溟稱，征求意見稿刪除了原《規(guī)定》關(guān)于“現(xiàn)場檢查應(yīng)以我國監(jiān)管機構(gòu)為主進行，或者依賴我國監(jiān)管機構(gòu)的檢查結(jié)果”的表述，更便利于開展包括聯(lián)合檢查在內(nèi)的跨境監(jiān)管合作，有利于跨境監(jiān)管合作實踐同時符合《證券法》177條規(guī)定和其他境外監(jiān)管機構(gòu)開展執(zhí)法工作依據(jù)的相關(guān)法律法規(guī)，并為未來的雙邊、多邊合作機制以及聯(lián)合檢查之外的互認檢查等其他跨境監(jiān)管合作形式預(yù)留了空間。

中概股公司有望免于強制摘牌

2021年12月初，美國證券交易委員會（SEC）出臺規(guī)定，要求在美國證券交易所上市的中國公司應(yīng)披露其所有權(quán)結(jié)構(gòu)和審計細節(jié)，即使信息是來自相關(guān)外國司法轄區(qū)。新規(guī)允許SEC將無法向?qū)徲嫏C構(gòu)提供信息的外國公司自美國交易所摘牌。此前，中國監(jiān)管要求境外證券監(jiān)管機構(gòu)不得在境內(nèi)直接進行調(diào)查取證等活動；境內(nèi)組織與個人未經(jīng)監(jiān)管批準也不得向境外提供相關(guān)信息。

2022年3月以來，先后有3批共11家中概股公司被列入“預(yù)摘牌名單”。3月10日，SEC將百濟神州、百勝中國、再鼎醫(yī)藥、盛美半導(dǎo)體、和黃醫(yī)藥5家中概股公司列入《外國公司問責(zé)法》暫定清單；3月23日，微博被列入“預(yù)摘牌名單”，成為第一家進入名單的互聯(lián)網(wǎng)公司；3月30日，“預(yù)摘牌名單”再添百度、富途控股、愛奇藝、凱信遠達醫(yī)藥和Nocera共5家中概股公司。

3月31日，證監(jiān)會通報稱，雙方監(jiān)管部門進行了深思熟慮、相互尊重和富有成效的對話，并強調(diào)列入清單的公司是否在未來兩年真正退市，最終取決于中美審計監(jiān)管合作的進展與結(jié)果。

證監(jiān)會表示，堅定支持企業(yè)根據(jù)自身意愿自主選擇上市地。《規(guī)定》的修訂旨在進一步加強境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市相關(guān)保密和檔案管理工作，明確上市公司信息安全責(zé)任，維護國家信息安全，減少不必要的涉密敏感信息進入工作底稿，提高跨境監(jiān)管合作的效率，體現(xiàn)了統(tǒng)籌開放與安全的理念，將促進中國境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市活動有序開展。

龐溟表示，《規(guī)定》的修訂統(tǒng)籌兼顧了開放合作與國家安全的關(guān)系，進一步加強境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市相關(guān)保密和檔案管理工作，明確和壓實上市公司及中介機構(gòu)的信息安全責(zé)任，減少不必要的涉密敏感信息進入工作底稿，更便利于中國境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市活動，更便利于按照市場化、法治化、國際化原則安全、高效地推進跨境監(jiān)管合作。

至于規(guī)定修訂是否會提高企業(yè)的合規(guī)成本，證監(jiān)會表示，依法依規(guī)做好涉密敏感信息的管理，落實信息安全主體責(zé)任，是企業(yè)合規(guī)經(jīng)營的重要內(nèi)容。從實踐情況看，企業(yè)向有關(guān)證券公司、證券服務(wù)機構(gòu)提供包含涉密或敏感信息的文件、資料應(yīng)屬極少數(shù)情況。如因?qū)徲嫻ぷ餍枰_有必要提供的，《規(guī)定》重申企業(yè)須按照相關(guān)法律法規(guī)履行必要的審批或備案程序，并要求企業(yè)保留履行程序和提供信息的相關(guān)記錄并向中介機構(gòu)提供書面說明，不會給企業(yè)帶來過高的合規(guī)成本。《規(guī)定》的落實，將提升企業(yè)維護信息安全和防范法律風(fēng)險的能力，促進企業(yè)依法合規(guī)開展境外發(fā)行上市活動。

北京某審計行業(yè)人士表示，其所在公司尚未開展相關(guān)評估工作，但過往會計師事務(wù)所被檢查已是常態(tài)，落實《規(guī)定》相關(guān)要求，公司與會計師事務(wù)所等證券服務(wù)機構(gòu)會花費更多時間與人力予以配合。

百度于3月31日即被列入“預(yù)摘牌名單”當(dāng)日盤后表示，公司被列入名單系因SEC認定其使用了目前不能由美國公眾公司會計監(jiān)督委員會(PCAOB)審查審計底稿的審計機構(gòu)出具2021年財年審計報告。百度年報顯示，其獨立注冊會計師事務(wù)所為安永華明會計師事務(wù)所（特殊普通合伙），該會計師事務(wù)所目前未能接受PCAOB檢查。百度還表示，公司一直在積極尋求可能解決方案，將繼續(xù)確保遵守中美相關(guān)法律法規(guī)，并在條件允許的情況下，保持在納斯達克市場及港交所兩地掛牌。